1 сентября 2014 г. вступили в силу изменения в ГК РФ, которые нужно учитывать при составлении всех протоколов общих собраний участников в ООО и в АО: теперь нужно по-новому подтверждать состав участников и принятие каждого решения. Как это делать? Для разных организаций установлена разная степень свободы в выборе среди следующих вариантов – подтверждать можно: профессиональным регистратором, нотариусом, совместно всеми участниками, частью участников, техническими средствами, иными способами (например, подписью председателя и секретаря собрания). Теперь придется менять либо состав оформляемых документов, либо содержание протокола. Мы прокомментировали все варианты. А наиболее подробно остановились на том, как организации самостоятельно (без привлечения и оплаты сторонних специалистов) можно документировать новые корпоративные действия: вас ждут образцы 4 протоколов, 1 свидетельства и 5 разных формулировок устава организации, в котором потребуется закрепить новый порядок.
Законодательство любого государства представляет собой живой механизм, активно развивающийся и изменяющийся. Иногда такие изменения медленно эволюционируют, иногда происходят взрывообразно, совершая настоящую революцию. В России 2014 год произвел революцию в гражданском законодательстве. Пересмотру подвергся целый ряд базовых принципов. Например, изменился подход к систематизации юридических лиц (введено понятие корпорации), появилось право «двух ключей» (возможность назначать одновременно несколько генеральных директоров с разным объемом полномочий), на органы юридического лица теперь распространяются положения главы 10 Гражданского кодекса РФ «Представительство. Доверенность». На этом фоне изменения в порядке проведения общих собраний участников / акционеров, на первый взгляд, не выглядят значительными. Вместе с тем и они носят достаточно революционный характер, т.к. меняют правила игры на корпоративном поле. В настоящей статье мы объясним, как хозяйственным обществам жить с этими изменениями.
Новое корпоративное действие
Новое корпоративное действие, которое нам теперь нужно документально оформлять, появилось благодаря Федеральному закону от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации». Данный документ большей частью вступил в силу с 1 сентября 2014 года (за исключением ряда положений).
Рассмотрим более детально текст новой правовой нормы, относящейся к порядку проведения и документирования решений общих собраний участников и акционеров.
Фрагмент документа
Гражданский кодекс Российской Федерации. Пункт 3 статьи 67.1 «Особенности управления и контроля в хозяйственных товариществах и обществах»
3. Принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении:
1) публичного акционерного общества лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии (пункт 4 статьи 97);
2) непубличного акционерного общества путем нотариального удостоверения или удостоверения лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии;
3) общества с ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.
Во-первых, законодатель ввел в корпоративную практику новые понятия («подтверждение состава участников» и «подтверждение принятия решения»)1. Во-вторых, усилил позиции нотариата в корпоративной практике, введя в оборот новое нотариальное действие. В-третьих, четко установил «степень жесткости» к удостоверению данных событий в зависимости от уровня открытости хозяйственного общества (см. цитату из ГК РФ выше и Таблицу 1 ниже). В публичных АО (наиболее открытых с точки зрения вступления новых участников или прекращения их участия в корпоративных отношениях) есть только один вариант. В непубличных АО их два. В ООО открытый список – это может сделать не только нотариус, возможен любой не противоречащий закону способ (если он зафиксирован в уставе либо принят на общем собрании участников).
Данные нормы обладают высоким уровнем абстрактности – из них невозможно выявить конкретные алгоритмы действий. Это представляет собой определенную проблему. Например, не ясно:
- достаточно ли тех документов, в создании которых при проведении общих собраний акционеров2 в соответствии с действующей редакцией ФЗ «Об АО» участвует регистратор3, – протоколов счетной комиссии?
- или же представитель регистратора, участвовавший в собрании, должен теперь подписывать еще и протокол этого собрания акционеров?
- или теперь по итогам собрания должен создаваться некий документ за подписью только представителя регистратора – в подтверждение решений и состава участников общего собрания?
Протоколы счетной комиссии, подписываемые представителем регистратора, и так содержат информацию о лицах, принявших участие в собрании, и об итогах голосования по каждому из вопросов повестки дня. И в настоящее время ЦБ РФ склоняется к мнению, что дополнительных документов в этом случае регистратор не составляет:
Фрагмент документа
Пункт 4 письма Банка России от 18.08.2014 № 06-52/6680 «О некоторых вопросах, связанных с применением отдельных положений Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации»
...Принятие решений и состав акционеров, принявших участие в общем собрании, подтверждается лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров акционерного общества, путем выполнения им обязанностей счетной комиссии, установленных пунктом 4 статьи 56 Закона № 208-ФЗ...
Но данное письмо не относится к нормативно-правовым актам, а представляет собой официальное разъяснение. Толкование закона официальными органами в нашей стране не является догмой и слишком часто изменятся в зависимости от общей политической конъюнктуры. Тем более что в настоящее время на обсуждении в Госдуме находятся новые редакции ФЗ «Об АО»4 и ФЗ «Об ООО»5. Данные документы могут серьезно повлиять на «прочтение» обсуждаемой нормы (которая уже вступила в силу с 01.09.2014). В этом случае у АО могут возникнуть определенные сложности с подтверждением законности принятых решений. Поэтому рекомендуем акционерным обществам, проводящим внеочередные ОСА, уже сейчас договариваться с регистраторами о:
- включении в протоколы ОСА в качестве одного из подписантов полномочного представителя регистратора, присутствовавшего на общем собрании, или
- составлении регистратором отдельного документа, фиксирующего как состав участников, так и принятые на собрании решения.
Как минимум, получите от регистратора письменный ответ со ссылкой на вышеуказанную позицию Банка России. Обжегшись раз, мы все начинаем дуть на воду, но эта ситуация как раз из тех, когда лучше «три раза подуть, чем один раз обвариться до полусмерти».
Обратим внимание еще раз: «удостоверение состава участников и принятия решений» – это новое корпоративное действие, ранее никак не акцентировавшееся в действующем законодательстве. Соответственно, и порядок его совершения до вступления в силу правок в Гражданский кодекс никак не регламентировался. Те же действия, что совершались, например, счетной комиссией при идентификации лиц, участвовавших в собраниях, имели иную цель, а следовательно, и иную правовую природу. Наиболее простым и ярким примером, следующим из этого тезиса, является то, что нотариус теперь выдает отдельное Свидетельство, удостоверяющее совершение данных корпоративных действий, а не удостоверяет протокол общего собрания акционеров (или участников в ООО), как это было раньше.
...
