• Журнал «Юридический справочник руководителя» апрель 2017
  • Рубрика Корпоративные вопросы

Продажа бизнеса. Как передать доли в уставном капитале ООО

  • 0 комментариев
  • 55 просмотров
Полистать демо-версию печатного журнала
Существует несколько способов возмездной передачи бизнеса. Их можно разделить на две группы. Первая – это имущественная передача, т.е. продажа предприятия и его активов (имущества, клиентуры, объектов интеллектуальной собственности и др.). Об этом способе мы рассказали в прошлом номере. Вторая группа – это корпоративная передача, когда к покупателю переходят права управления компанией. В этой статье речь пойдет о передаче долей, в следующем номере мы поговорим о продаже через выход из общества.


В прошлом номере мы рассказали о продаже бизнеса через реализацию активов и предприятия как имущественного комплекса целиком. В настоящей статье мы продолжим рассмотрение способов продажи бизнеса и поговорим о продаже через передачу долей в уставном капитале. Напомним, мы рассматриваем пример по продаже ресторана путем передачи контроля над ООО, уставный капитал которого принадлежит трем физическим лицам. Наиболее явным и достаточно простым способом продать такой бизнес является переход 100% долей в уставном капитале.

Порядок перехода долей в ООО описан в ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО). В п. 2 этой статьи сказано, что участник общества вправе продать свою долю (части доли) в уставном капитале одному или нескольким участникам общества. При этом никаких согласований со стороны других участников или самой компании не требуется (если уставом не установлено другое). А вот отчуждение доли третьим лицам возможно только если это разрешено уставом и с обязательным соблюдением положений Закона об ООО о преимущественном праве покупки.

Сделка по продаже доли должна быть оформлена одним документом, подписанным сторонами, и нотариально удостоверена. Иначе она будет считаться недействительной (п. 11 ст. 21 Закона об ООО). Отметим, что требование о нотариальном удостоверении сделки ввели достаточно давно – 1 июля 2009 г. (Федеральный закон от 30.12.2008 № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»). Однако до сих пор оно с удивительной регулярностью становится открытием для предпринимателей, намеренных продать свой бизнес.

Плюсы и минусы

Плюсы продажи бизнеса через переход долей достаточно очевидны. Во-первых, схема продажи относительно проста и интуитивно понятна. Во-вторых, стороны имеют достаточно возможностей для структурирования условий о цене и порядке оплаты, вплоть до применения привычной многим покупателям недвижимости схемы с банковской ячейкой. В-третьих, сделка достаточно прозрачна и в случае возникновения споров стороны могут обратиться за судебной защитой.

В чем очевидные минусы сделки? Во-первых, она во многом формализована и потребует профессионального сопровождения. Во-вторых, необходимо привлечение нотариуса, а это подразумевает наличие достаточного большого пула «чистых» документов. То есть бумаг, которые, по мнению нотариуса, соответствуют законодательству как по форме, так и по содержанию. Причем не абстрактного нотариуса, а того конкретного, к которому обратятся предприниматели. К сожалению, практика показывает, что найти двух нотариусов, придерживающихся одинаковых взглядов, довольно сложно.

Кроме того, нотариальные услуги – удовольствие не из дешевых. При передаче контроля над небольшим бизнесом нотариальное оформление может составить значительную долю в расходах на сделку.

Есть еще один момент, который нельзя относить к недостаткам, но наличие, которого очень часто вынуждает предпринимателей отказываться от использования договоров передачи долей. Речь идет о банальном сокрытии дохода, полученного от продажи. С него необходимо заплатить налог, поэтому в договоре часто указывают не всю сумму сделки. Но когда часть средств передается «черным налом», значительно снижаются возможности судебной защиты продавца при оспаривании сделки.

Далее рассмотрим пошаговый алгоритм передачи долей.

Первый этап. Подготовительный

На первом этапе необходимо убедиться в том, что продажа долей третьим лицам разрешена уставом. На практике согласия и запреты часто формулируются так:

Пример 1
СвернутьПоказать

«5.9. Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале Общества третьим лицам допускаются с соблюдением требований, предусмотренных Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;

«6.1. Каждый участник Общества вправе продать свою долю (часть доли) в уставном капитале с согласия других участников Общества на совершение такой сделки»;

«15.2. Участник Общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале Общества третьему лицу. Для проведения данной сделки требуется письменное согласие других участников Общества и Общества»;

«4.5. Участник Общества не вправе продавать или иным образом отчуждать принадлежащую ему долю кому-либо кроме участников Общества либо Обществу».

Обратите внимание, что Закон об ООО не содержит прямого указания на необходимость получения каких-либо разрешений от участников или общества. В ст. 21 речь идет лишь о возможности запретить в уставе передачу доли третьим лицам. Откуда же взялись возможности такого ограничения? Ответ хорошо сформулировал ФАС Волго-Вятского округа.

Фрагмент документа
СвернутьПоказать
Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 05.05.2006 по делу № А43-25365/2005-1-759

Согласно пункту 2 статьи 21 Федерального закона (от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». – Примеч. ред.) продажа или уступка иным образом участником общества своей доли (части доли) третьим лицам допускается, если это не запрещено уставом общества. В силу статьи 9 Федерального закона (от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». – Примеч. ред.) помимо обязанностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом, устав общества может предусматривать иные обязанности (дополнительные обязанности) участника (участников) общества. Общество воспользовалось данным правом, установив в уставе вместо запрета обязанность участников получать согласие на совершение сделки.

Если в уставе есть запрет на реализацию доли третьим лицам, покупателю необходимо настаивать на внесении в него соответствующих изменений. Иначе риск оспаривания сделки возрастает многократно.

Также нужно иметь в виду, что Закон об ООО предусматривает возможность продать долю до ее полной оплаты, но только в оплаченной части (п. 3 ст. 21). Поэтому нужно обязательно проверить факт полной оплаты доли. Иначе сделка может быть признана недействительной (см., например, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 31.01.2011 по делу № А01-355/2010).

Второй этап. Извещение

Фактически процедура передачи долей начинается со второго этапа.

В соответствии с п. 5 ст. 21 Закона об ООО участник, намеренный продать свою долю третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных участников и само общество. Для этого он должен направить нотариально удостоверенную оферту, в которой указываются цена и другие условия продажи. И не стоит удивляться, например, тому, что нотариус, прежде чем заверит оферту, потребует от участника письменное согласие супруга (хотя некоторые нотариусы считают, что оно не требуется1).

Оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале считается полученной всеми участниками в момент ее получения обществом. Следовательно, оферта делается в единственном экземпляре. Это очень важно, ведь удостоверять нотариально документ для 49 участников2 будет очень дорого.

Пример 2

Оферта о продаже доли в уставном капитале ООО

СвернутьПоказать
Оферта о продаже доли в уставном капитале ООО

Дата совершения оферты будет указана нотариусом в удостоверительной надписи.

В нашем примере долями в уставном капитале владеют трое. И оферту должен направить каждый из них. При этом не имеет значения, что предложения к продаже делаются одновременно и стороны договорились, что покупателем во всех трех сделках будет выступать третье лицо.

Третий этап. Получение отказов от использования преимущественного права

Отказы должны быть получены от всех участников сделки, а если необходимо, то и от общества. Закон об ООО определяет минимальный срок на акцепт оферты участниками в 30 дней (п. 5 ст. 21). Однако в уставе может быть предусмотрен и более длительный срок. Если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом, то оно может выкупить ее в течение семи дней после истечения 30-дневного срока или отказа участников от покупки. Для нашего случая это не важно, ведь в продаже участвуют все владельцы долей. Значит, и отказ от приобретения долей может быть совершен в день получения оферты обществом.

На практике отказ от приобретения доли участниками (а при необходимости и проведение общего собрания для оформления отказа от приобретения доли обществом) производится прямо у нотариуса, удостоверяющего оферту. При этом возникает законный вопрос – нужно ли делать оферту, если все участники уже высказали свою волю на продажу доли третьему лицу? Федеральная нотариальная палата в этой ситуации высказалась за обязательность оферты, обосновав это тем, что нотариусу необходимо «проверить соблюдение существенных условий договора, о которых были поставлены в известность участники и Общество»3. Не оспаривая эту точку зрения, отметим, что при возникновении разногласий далеко не всегда необходимо подтверждать соблюдение формы оферты.

Подлинность подписи на заявлении участника или общества об отказе от использования преимущественного права покупки должна быть нотариально засвидетельствована. При этом по умолчанию (п. 6 ст. 21 Закона об ООО) подразумевается, что от имени общества решение о приобретении или отказе от приобретения доли принимается генеральным директором. Вместе с тем уставом этот вопрос может быть отнесен к компетенции другого органа общества (например, общего собрания участников).

Пример 3

Заявление об отказе от реализации преимущественного права покупки доли в уставном капитале ООО

СвернутьПоказать
Заявление об отказе от реализации преимущественного права покупки доли в уставном капитале ООО

Четвертый этап. Совершение сделки

При удостоверении сделок, направленных на отчуждение доли общества, нотариусы обычно истребуют два пакета документов.

Документы общества:

  • устав;
  • свидетельство о внесении записи о создании в ЕГРЮЛ (или лист записи в ЕГРЮЛ о создании общества), свидетельство о постановке на налоговый учет;
  • договор об учреждении общества (если такой договор не заключался, часто просят представить письмо в свободной форме о его отсутствии за подписью генерального директора);
  • решение единственного учредителя о создании общества или протокол общего собрания учредителей о его создании;
  • протокол, подтверждающий назначение генерального директора;
  • выписка из ЕГРЮЛ, содержащая сведения о принадлежности лицу доли общества. Отметим, что в последнее время нотариус обычно самостоятельно запрашивает ее по электронным каналам связи, включая эту услугу в общий счет.

Документы покупателей и продавцов:

  • документы, удостоверяющие личности участников сделки, а также их супругов (если согласие на сделку дается одновременно с ее оформлением);
  • документы, подтверждающие принадлежность доли продавцу. Они перечислены в ст. 21 Закона об ООО;
    Фрагмент документа
    СвернутьПоказать
    Пункт 13.1 ст. 21 Закона об ООО

    Документами, на основании которых была приобретена доля или часть доли в уставном капитале общества, могут быть, в частности:

    1) договор или иная сделка, в соответствии с которыми участник общества приобрел долю или часть доли, если доля или часть доли приобретена на основании сделки;

    2) решение единственного учредителя о создании общества при создании общества с одним участником общества;

    3) договор об учреждении общества или учредительный договор общества, заключенный ранее 1 июля 2009 года, при создании общества с несколькими участниками общества;

    4) свидетельство о праве на наследство, если доля или часть доли перешла к участнику общества по наследству;

    5) решение суда в случаях, если судебным актом непосредственно установлено право участника общества на долю или часть доли в уставном капитале общества;

    6) протоколы общего собрания общества в случае приобретения доли или части доли при увеличении уставного капитала общества, распределении долей, принадлежащих обществу, между его участниками и в иных случаях, если приобретение доли или части доли происходит непосредственно на основании решения общего собрания общества.

  • документ, подтверждающий оплату доли продавцом (это может быть справка банка, копия приходного кассового ордера, акт передачи имущества);
  • оферта с подтверждением даты ее получения (конверт, выписка из журнала входящей документации и т.п.);
  • отказы всех участников и, при необходимости, самого общества от преимущественного права покупки;
  • свидетельство о браке как продавцов, так и покупателя;
  • согласие супругов на отчуждение и покупку доли общества или брачный договор, подтверждающий, что такое согласие не требуется (некоторые нотариусы требуют нотариально заверенное заявление о том, что лицо в браке не состоит).
К сведению
СвернутьПоказать

Если покупателем выступает юридическое лицо, понадобится полный пакет учредительных документов, а также протокол одобрения сделки (или письмо о том, что сделка не является крупной и не имеет признаков заинтересованности) и, возможно, письмо о том, что сделка не требует одобрения антимонопольной службы.

Отдельные нотариусы могут потребовать дополнительные документы, например, отчет о рыночной оценке доли. В таких случаях зачастую бывает проще обратиться к другому, более лояльному нотариусу, чем отстаивать свою точку зрения.

Отметим, что в соответствии со ст. 54 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. Верховным Советом РФ 11.02.1993 № 4462-1) нотариус обязан разъяснить сторонам смысл и значение представленного ими текста сделки и проверить, соответствует ли он намерениям сторон и требованиям закона. Поэтому часто текст договора, разработанного сторонами, не нравится нотариусу. В результате при продаже малого и среднего бизнеса возникает ситуация с «раздвоением» договоров. Стороны делают один, максимально простой, документ для нотариуса и второй, содержащий все реальные условия сделки. Порочность подобной практики очевидна: наличие двух документов может привести к серьезным проблемам при доказывании в суде.

Пятый этап. Регистрация

Изменения в составе участников необходимо отразить в ЕГРЮЛ. Для этого в налоговую инспекцию подается заявление по форме Р14001 (утв. приказом ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@). Нотариусы редко оказывают услуги по заполнению самой формы и просят приносить с собой уже заполненный бланк. Поскольку рынок подготовки подобных документов достаточно развит, можно без труда найти специалиста, который дистанционно заполнит такое заявление за символические 1500–2000 руб.

Заявителем при переходе долей в настоящее время является нотариус, удостоверивший сделку (п. 1.4. ст. 9 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», далее – Закон № 129-ФЗ). Следовательно, пакет с формой Р14001 готовится без информации о заявителе. Соответствующие страницы заполнит сам нотариус перед подачей документов.

Если одновременно переходит несколько долей, можно заполнить одно заявление на всех. Впрочем, если всех продавцов не удается собрать в одном месте, заявлений может быть несколько.

Заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ направляет нотариус, удостоверивший договор об отчуждении доли (п. 14 ст. 21 Закона об ООО). На это ему отводится два рабочих дня (если больший срок не предусмотрен договором). Закон четко определяет, что: «Заявление направляется в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса, удостоверившего договор». Если заявление оформлено правильно, то по истечении пяти дней в ЕГРЮЛ будет внесена соответствующая запись (п. 1 ст. 8 Закона № 129-ФЗ).

Как быть с директором?

Кроме получения корпоративных прав, нужно урегулировать еще один важный вопрос – кто будет непосредственно управлять денежными потоками и контролировать деятельность компании?

Обычно таким лицом является генеральный директор (хотя встречаются случаи, когда он выступает скорее декоративной фигурой). В роли руководителя организации может выступать один из учредителей или приглашенный сотрудник. В любом случае для полного контроля над бизнесом новый собственник обычно меняет директора.

Стоит отметить, что смену директора можно провести до перехода долей или после нее. Обычно смена директора предшествует оформлению передачи доли. Это позволяет новому собственнику оперативно включиться в ведение дел и служит определенной гарантией от злоупотреблений со стороны продавцов бизнеса.

Расходы на нотариуса

В заключение остановимся на такой немаловажной проблеме, как стоимость сопровождения сделок. Прежде всего, речь идет о стоимости услуг нотариуса. В большинстве случаев нотариус, кроме тарифов, попросит еще и оплатить так называемые технические работы. Поэтому стоимость услуг разных нотариусов может значительно отличаться.

Разберемся, во что обойдется сделка, заверяемая у конкретного нотариуса г. Москвы4:

  1. заверение оферты – 1500 руб.;
  2. заверение отказа от приобретения доли – 1500 руб.;
  3. заверение договора продажи доли в ООО – от 0,15% до 0,5% стоимости доли ООО в зависимости от суммы договора (п. 4.1 ст. 333.24 НК РФ) плюс:
    • 10 000 руб. (если стороны – физические лица),
    • 15 000 руб. (если одна из сторон – юридическое лицо),
    • 25 000 руб. (если одна из сторон – иностранное юридическое лицо);
  4. заверение согласия супруга – 1200 руб.;
  5. заверение подлинности подписи на заявлении в ЕГРЮЛ – 1500 руб.;
  6. передача заявления в налоговую инспекцию в электронном формате – 5100 руб.

Итак, у нас три договора по одному миллиону каждый между физическими лицами. Соответственно, необходимо:

  • три оферты – 4500 руб. (1500 руб. × 3);
  • шесть отказов от преимущественного права покупки (по два отказа от каждого собственника) – 9000 руб. (1500 руб. × 6);
  • три договора. Госпошлина – 4500 руб. (1500 руб. × 3) и плюс по 10 000 за технические работы. Итого – 34 500 руб.;
  • четыре согласия супругов (три от продавцов и один от покупателя) – 4800 руб. (1200 руб. × 3);
  • заверение подписей заявителей (у нас их трое) – 4500 руб. (1500 руб. × 3);
  • подача заявления о внесении изменений в ЕГРЮЛ – 5100 руб.

Подведем итог: 4500 + 9000 + 34 500 + 4800 + 4500 + 5100 = 62 400 руб. Именно столько останется в кабинете нотариуса.

К сведению
СвернутьПоказать

Для сравнения можно вспомнить «преданья старины глубокой», когда сделка не требовала нотариального заверения (нужно было заверить три подписи по 1500 руб. = 4500 руб.), или еще более давние времена, когда подача сведений в ЕГРЮЛ осуществлялась за подписью генерального директора (заверение одной подписи – 1500 руб.). Как видно, расходы на оформление сделки выросли в десятки раз.

Налоговые аспекты

Один из вечных вопросов любого бизнеса – как снизить налоговое бремя? Причем беспокоит он не только тех, кто занимается бизнесом, но и тех, кто его продает. Так сколько же придется отдать государству при продаже бизнеса через передачу долей в уставном капитале ООО?

Продавцам – налоговым резидентам РФ, которые непрерывно владеют долями менее пяти лет, придется заплатить налог по ставке 13% (п. 1 ст. 224 НК РФ). При этом не имеет значения, продается ли доля по номиналу или дешевле. Во внимание берется цена, указанная в договоре.

Вместе с тем продавец может получить налоговый вычет в сумме расходов, связанных с приобретением доли в уставном капитале (подп. 2 п. 1 ст. 220 НК РФ, письма Минфина России от 06.12.2012 № 03-04-05/4-1370 и от 08.04.2011 № 03-04-05/3-240). То есть, если продавцы сами приобретали такие доли или внесли вклад при учреждении общества, они вправе вычесть соответствующие суммы из дохода при продаже бизнеса. Кроме того, продавцы могут учесть в составе вычета расходы по нотариальному заверению, если они их оплачивали в соответствии с договором. Если продавец не может документально подтвердить расходы, то вычет предоставляется в сумме не более 250 000 руб. за налоговый период.

А вот если на дату продажи долей они непрерывно принадлежали продавцу более пяти лет, то налог не уплачивается (п. 17.2 ст. 217 НК РФ).

Как видно, наиболее простой и понятный способ продажи бизнеса при внимательном рассмотрении оказывается не настолько простым. Поэтому на практике активно используются обходные способы передачи корпоративного контроля. В следующей части статьи мы рассмотрим один из наиболее распространенных – продажу через выход.


Сноски

СвернутьПоказать
  1. См., например, мнение нотариуса Санкт-Петербурга Козлова К.В. – http://notarykozlov.ru/actions/notarialnoeydostoverenieofertyiaktsepta/ Вернуться назад

  2. В ООО не может быть больше 50 участников (п. 3 ст. 7 Закона об ООО). Вернуться назад

  3. См. приложение № 6 к протоколу от 16.11.2015 № 33 Собрания представителей нотариальных палат субъектов Российской Федерации (https://notariat.ru/ddata/file-file/Приложение_№_6.pdf). Вернуться назад

  4. http://www.notarus.ru/stoimost_oformleniya_dokumentov/ Вернуться назад

Полистать демо-версию печатного журнала
на
Электронная подписка за 8400 руб. Печатная версия за YYY руб.

  нет голосов

Нет комментариев
Свернуть форму комментария Комментировать

  • Добавить
Закрыть
Закрыть

  • Отправить
Закрыть

Подписка


на журналы


Все поля обязательны.
Закрыть

Задать вопрос для интервью
  • Отправить
9 Мая – Всероссийский праздник День победы.