• Журнал «Арсенал предпринимателя» ноябрь 2009
  • Рубрика Сделки и обязательства

Защита бизнеса от кредиторов

  • Рейтинг 5
  • 0 комментариев
  • 11483 просмотра
Самый простой способ избежать претензий кредиторов – это своевременно и в полном объеме исполнять свои обязательства. Очевидно, что делать это сложно, а подчас и невозможно. В статье рассмотрен ряд способов ухода от ответственности за невыполнение обязательств, возникших как в силу закона, так и договора.


В России не найдется, пожалуй, ни одного предпринимателя, который ни разу не сталкивался с необходимостью погашения просроченной кредиторской задолженности. Основания для ее возникновения могут быть самими разными: это и неуплата (несвоевременная уплата) налогов, а также иных обязательных платежей, и неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств по договору и т.д. В обычной практике такое случается достаточно часто, а для некоторых субъектов бизнеса это становится скорее правилом, чем исключением. Вместе с тем в некоторых случаях у предпринимателей есть законная возможность обезопасить себя в будущем от возможныхпретензий кредиторов. Хотя, конечно, сделать это в полной мере никому не удастся в силу действующего в России законодательства, признающего и защищающего права «обиженных» партнеров по бизнесу. Естественно, самый простой (но вместе с тем подчас и сложный) способ избежать претензий кредиторов – это своевременно и в полном объеме исполнять свои обязательства, возникающие как в силу закона (например, при уплате налогов), так и в силу договора (например, при поставке товаров, выполнении работ, оказании услуг и т.д.). Но поскольку сделать это не всегда возможно, существуют и иные способы ухода от ответственности. Рассмотрим некоторые из них.

Защита от претензий кредиторов

При подготовке и подписании договора следует избегать имущественной ответственности за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств

В настоящее время общая для всех субъектов хозяйственной деятельности ответственность за неисполнение денежного обязательства по закону ограничена лишь ст. 395 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), предусматривающей уплату процентов за пользование чужими денежными средствами.

Фрагмент документа
Свернуть Показать

Пункт 1 статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации

«За пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором».

Кроме того, ГК РФ, а также иные нормативные акты предусматривают и другие виды имущественной ответственности, однако их применение напрямую зависит от статуса субъекта предпринимательской деятельности и (или) от того, чем он занимается (в том числе от вида гражданскоправового договора).

Пример 1
Свернуть Показать

Согласно п. 1 ст. 547 ГК РФ за нарушение договора энергоснабжения компания обязана возместить энергоснабжающей организации реальный ущерб, т.е. расходы, которые данная организация произвела или должна будет произвести для восстановления нарушенного права, утрату или повреждение его имущества. Поэтому в случае неоплаты компании за электроэнергию сложившийся долг взыскивается с нее в пользу энергосберегающей организации в полном объеме, но без предъявления дополнительных санкций в виде пеней и штрафов, а также упущенной выгоды.

И если предусмотренные законодательством виды имущественной ответственности реализуются автоматически и повлиять на это должник никак не сможет, то иные виды ответственности, также весьма распространенные в договорной практике, будут работать лишь при условии их включения в договор. В первую очередь к ним относятся пени и штрафы, объединенные общим названием «неустойка».

Фрагмент документа

Пункт 1 ст. 330 Гражданского кодекса Российской Федерации (извлечение)

«Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения».

ГК РФ, говоря об имущественной ответственности, не предусматривает пеню вообще (за исключением указанного п. 1 ст. 330), а штраф упоминает лишь применительно к договору перевозки пассажиров. Таким образом, при заключении любого гражданско-правового договора штраф и (или) пеня, а также их размер определяются лишь соглашением сторон. И чем меньше неустоек будет в договоре, тем меньше будет возможностей у потенциальных кредиторов требовать их уплаты. В идеале, лучше всего построить договор так, чтобы штрафов и пеней в нем вообще предусмотрено не было.

Не задерживать чужие деньги при невозможности исполнения (надлежащего исполнения) принятых на себя обязательств или при нарушении исполнения обязательств

На практике нередко встречаются случаи, когда какая-либо фирма, заключив договор и приняв на себя определенные обязательства, вдруг обнаруживает, что не в состоянии (по разным причинам) данные обязательства выполнить. При этом деньги (полностью или частично) данная фирма от контрагента (т.е. лица, с которым у фирмы заключен договор) уже получила.

В этом случае фирма обязана добровольно отказаться от исполнения договора и вернуть контрагенту полученные ею денежные средства (либо их часть, если договор частично исполнен). В противном случае, опираясь на норму указанной выше ст. 395 ГК РФ, контрагент потребует расторжения договора в судебном порядке с одновременной выплатой процентов за пользование чужими денежными средствами. Тогда при расчете каждый день задержки чужих денег будет увеличивать размер указанных процентов.

Пример 2
Свернуть Показать

Фирма А удерживала денежные средства, принадлежащие фирме Б, в размере 486 775 рублей 77 копеек в течение 313 дней.

Расчет процентов за пользование чужими денежными средствами производится по формуле:

Сумма процентов = сумма денежных средств : 360 (средняя величина для обозначения календарных дней в году) × количество дней задержки × ставку рефинансирования ЦБ РФ (в настоящее время 13% годовых).

Итого, в данном случае сумма процентов составляет 486 775,77 : 360 × 313 × 13% = 55 019 руб. 18 коп.

То же самое касается и случаев, когда обязательства по договору нарушены: наилучшим способом разрешить ситуацию, не доводя ее до конфликта, будет возвращение «неотработанных» денежных средств контрагенту в добровольном порядке и как можно быстрее.

Перевести долг на другое лицо

ГК РФ допускает ситуацию, когда должник (предприниматель или юридическое лицо) имеет право перевести свой долг перед кредитором на другое физическое или юридическое лицо.

Фрагмент документа

Пункт 1 статьи 391 Гражданского кодекса Российской Федерации

«Перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора».

Однако необходимым условием здесь является согласие кредитора, которое должно быть выражено в той же форме, в которой был заключен первоначальный договор. А поскольку, согласно подп. 1 п. 1 ст. 161, сделки юридических лиц (к которым приравнены и предприниматели) между собой и гражданами должны совершаться только в письменной форме, то и согласие кредитора на перевод долга в сфере бизнеса должен оформляться в письменной форме, например, путем составления соглашения о переводе долга или простого письменного одобрения.

«Тянуть время»

Согласно ст. 196 ГК РФ общий срок исковой давности устанавливается в три года. При этом для отдельных видов требований законом могут устанавливаться специальные сроки исковой давности, сокращенные или более длительные по сравнению с указанным общим сроком.

Пример 3
Свернуть Показать

Согласно ст. 126 Федерального закона от 10.01.2003 г. № 18-ФЗ «Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации» иски перевозчиков к пассажирам, грузоотправителям (отправителям), грузополучателям (получателям), другим юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, возникшие в связи с осуществлением перевозок пассажиров, грузов, багажа, грузобагажа, могут быть предъявлены в соответствии с установленной подведомственностью, подсудностью в суд, арбитражный суд в течение года со дня наступления событий, послуживших основаниями для предъявления таких исков.

Если руководитель фирмы (предприниматель) сумеет в течение срока исковой давности, что называется, «водить кредиторов за нос», впоследствии (т.е. по истечении указанного срока) кредиторам уже не удастся реализовать свое право на получение долга.

Однако хотелось бы сразу обратить внимание на следующее обстоятельство. Дело в том, что согласно ст. 203 ГК РФ течение срока исковой давности прерывается предъявлением иска в установленном порядке, а также совершением должником действий, свидетельствующих о признании долга. Поэтому, если в течение срока исковой давности фирма-должник направит кредитору письменное обязательство с просьбой о предоставлении отсрочки по уплате долга, или иной документ, из которого будет следовать, что фирма с долгом соглашается, данный документ будет свидетельствовать о том, что фирма свой долг признала. В этом случае, в соответствии с указанной ст. 203 ГК РФ, срок исковой давности начнет течь заново с момента получения кредитором указанного письма, а все предшествующие действия, направленные на затягивание процесса возврата долга, превратятся в напрасную трату времени.

Вообще, данный способ хоть и является законным, однако свидетельствует об очень низкой деловой культуре субъекта предпринимательской деятельности, что непременно скажется на его деловой репутации, поэтому поступать таким образом уважающий себя бизнесмен не станет.

Своевременно избавляться от имущества

Предчувствуя наступление момента, когда придется платить по долгам, предприниматель или общество может передать (подарить, продать) часть своих активов другому юридическому лицу или предпринимателю.

В этом случае при обращении взыскания на имущество должника у кредиторов практически не останется возможности рассчитывать на что-либо серьезное.

Если речь идет о банкротстве, реализовать имущество нужно до того момента, когда на него арбитражным судом будет наложен арест, после чего любые сделки с данным имуществом не смогут быть произведены.

Фрагмент документа

Пункт 1 статьи 207 Федерального закона от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»

«Одновременно с вынесением определения о введении наблюдения в отношении гражданина арбитражный суд налагает арест на имущество гражданина, за исключением имущества, на которое в соответствии с гражданским процессуальным законодательством не может быть обращено взыскание».

Организационные способы ухода от имущественной ответственности

Еще одним из наиболее действенных способов ухода от возможных претензий кредиторов является правильная организация своего бизнеса, изначально предполагающая минимизацию будущих взысканий по различного рода долгам и обязательствам. Многие из этих способов являются на сегодняшний день «ноу-хау» и поэтому продаются в качестве интеллектуальной собственности за достаточно большие деньги. Однако основные пути минимизации возможных материальных потерь вследствие неисполнения (ненадлежащего исполнения) своих обязательств не составляют никакой особенной тайны. Остановимся на них подробнее.

Организация бизнеса в форме общества с ограниченной ответственностью

Хотя данный журнал и посвящен вопросам организации деятельности индивидуальных предпринимателей, следует признать, что с точки зрения безопасности такая форма организации бизнеса является менее выгодной, поскольку предприниматель несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему (в том числе в качестве обычного гражданина) имуществом. Следовательно, именно предпринимателя судебные приставы могут, что называется, «обобрать до нитки», отнимая принадлежащее ему имущество в целях его дальнейшей реализации и погашения долгов за счет выручки от такой реализации.

Вместе с тем действующее российское законодательство предусматривает такую форму организации собственного бизнеса, как общество с ограниченной ответственностью (далее – ООО), порядок деятельности которого регулируется Федеральным законом от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО). ООО, согласно ГК РФ, представляет собой одну из форм хозяйственного общества, ответственность по обязательствам которого у лица, его создавшего (учредителя, участника), весьма ограничена.

Фрагмент документа
Свернуть Показать

Пункт 1 статьи 2 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

«Обществом с ограниченной ответственностью (далее – общество) признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества».

На сегодняшний день, согласно ст. 14 Закона об ООО, размер уставного капитала ООО не может быть меньше 10 000 рублей. Таким образом, максимальный риск, который будет нести гражданин, пусть даже в одиночку создавший ООО, составляет (имеются в виду его собственные средства) 10 000 рублей. В остальном требования кредиторов будут удовлетворяться из имущества ООО, которого попросту может и не быть в силу целого ряда причин.

Единственное, о чем необходимо помнить лицу, принимающему решение о создании ООО, это то, что Закон об ООО допускает случай, когда учредителя (участника) ООО можно субсидиарно привлечь к ответственности по долговым обязательствам ООО.

Фрагмент документа
Свернуть Показать

Пункт 3 статьи 3 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

«В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам».

Поэтому участнику необходимо таким образом построить отношения со своим ООО, чтобы его указания (пусть даже обязательные для руководителя ООО) давались неофициально и со стороны не выглядели как обязательные.

Использование чужого имущества

Согласно ст. 3 Закона об ООО материальная ответственность общества перед кредиторами ограничивается лишь принадлежащим ему имуществом. Но если в процессе деятельности ООО учредители (участники) не будут передавать ему своего имущества, а также если такое имущество не будет приобретаться ООО самостоятельно (с последующей постановкой на баланс), требования кредиторов будут удовлетворяться лишь за счет уставного капитала ООО (т.е. в размере 10 000 рублей). Сумма на сегодняшний день просто смехотворная, если сравнить ее с долгами, которые способно накопить ООО даже за непродолжительный период своей деятельности.

Следовательно, когда ООО работает с чужим имуществом, предоставленным на основании гражданско-правовых договоров (аренда, безвозмездное пользование, прокат и т.д.), взять с него кредиторам впоследствии будет нечего, поскольку на чужое имущество взыскание по закону распространяться не может.

Пример 4

Гражданин А. создал ООО «Альфа», которое взяло в аренду у ООО «Бета» здание магазина и торговое оборудование и занялось реализацией алкогольной и табачной продукции. В результате банкротства ООО «Альфа» выяснилось, что кроме денежных средств уставного фонда в его активах иного собственного имущества не числится, поэтому требования основных кредиторов были оставлены без удовлетворения.

Этот же принцип, кстати, может использовать и предприниматель. Оставив у себя в собственности лишь то имущество, которое предусмотрено п. 1 ст. 446 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (т.е. имущество, на которое не может быть обращено взыскание по исполнительным документам), остальное имущество гражданин-предприниматель может взять в аренду, безвозмездное пользование, на прокат и т.д. и тогда уже смело вести свой бизнес, не опасаясь возможных в будущем требований кредиторов.

Работа в оффшорных и особых экономических зонах

Понятие «оффшор» в настоящее время широко применяется в сфере бизнеса. По мнению многих авторов (см. например, Яковлев А.А. Критерии отнесения территорий и юрисдикций к оффшорам // Ваш налоговый адвокат. – 2008. – № 11), оффшоры можно даже классифицировать, например:

  • «чистые оффшоры» – классические оффшорные юрисдикции – страны, полностью освобождающие оффшорные компании от какого-либо налогообложения (в этом случае за продление лицензии на деятельность компания платит правительству страны регистрации фиксированную пошлину, как правило, не превышающую 300–400 долл. США в год);
  • «низконалоговые гавани» – по своей сути не совсем классический оффшор. Это страны, предоставляющие налоговые льготы, однако все-таки облагающие «оффшорные» компании по результатам их «оффшорной» деятельности минимальным налогом;
  • «внутренний оффшор» – разновидность «низконалоговой гавани», только в рамках одной страны. Законодательно определенная географическая область на территории государства, на которой для резидентных компаний определенной формы собственности или занимающихся определенными видами деятельности на этой территории предусмотрены налоговые льготы (порой значительные).

Как следует из вышесказанного, оффшор используется для того, чтобы снизить суммы уплачиваемых государству налогов. Делается это путем создания и регистрации компаний на территориях, которые предоставляют более мягкий налоговый режим (либо вовсе освобождают от налогов) и гарантируют защиту информации о реальных владельцах таких компаний (оффшорные зоны).

Во многих оффшорных зонах не требуется ведение бухгалтерского учета и отчетности. Это означает, что в конце финансового года оффшорные компании могут составлять и предоставлять в уполномоченные органы упрощенную отчетность с указанием сведений о компании и ее экономической активности.

Следовательно, в целях снижения налогового бремени субъекты бизнеса могут использовать оффшоры, однако делать это нужно с соблюдением действующего законодательства не только Российской Федерации, но и той страны, в пределах которой находится оффшорная территория.

В нашей стране сегодня принят и действует Федеральный закон от 22.07.2005 г. № 116-ФЗ «Об особых экономических зонах в Российской Федерации» (далее – Закон № 116-ФЗ). Согласно ему Правительство РФ определяет на территории России отдельные территории, на которых действует особый режим осуществления предпринимательской деятельности. Данные территории и получили название особых экономических зон.

Особые экономические зоны создаются в целях развития обрабатывающих отраслей экономики, высокотехнологичных отраслей, производства новых видов продукции, транспортной инфраструктуры, а также туризма и санаторно-курортной сферы.

Налоговым кодексом Российской Федерации (далее – НК РФ) предусматриваются отдельные льготы по уплате налогов для резидентов особых экономических зон.

Пример 5
Свернуть Показать

Согласно ст. 241 НК РФ для налогоплательщиков – организаций и индивидуальных предпринимателей, имеющих статус резидента технико-внедренческой особой экономической зоны и производящих выплаты физическим лицам, работающим на территории технико-внедренческой особой экономической зоны, применяются ставки единого социального налога гораздо ниже, чем для аналогичных налогоплательщиков, действующих вне указанных зон.

Кроме того, Законом № 116-ФЗ устанавливаются т.н. свободные таможенные зоны, в пределах которых также действует целый ряд специальных льгот.

Фрагмент документа
Свернуть Показать

Пункты 1 и 1.1 статьи 37 Федерального закона от 22.07.2005 г. № 116-ФЗ «Об особых экономических зонах в Российской Федерации»

«Свободная таможенная зона – таможенный режим, при котором иностранные товары размещаются и используются в пределах особой экономической зоны без уплаты таможенных пошлин и налога на добавленную стоимость, а также без применения к указанным товарам запретов и ограничений экономического характера, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности, а российские товары размещаются и используются на условиях, применяемых к вывозу в соответствии с таможенным режимом экспорта с уплатой акциза и без уплаты вывозных таможенных пошлин, если иное не предусмотрено настоящей статьей в отношении товаров, размещаемых и (или) используемых в портовой особой экономической зоне.

При помещении под таможенный режим свободной таможенной зоны товаров, размещаемых и (или) используемых в портовой особой экономической зоне, акциз не уплачивается».

Таким образом, в отдельных сферах предпринимательской деятельности возможна работа в особых экономических зонах Российской Федерации, что также позволит минимизировать отдельные (в первую очередь, налоговые) обязательства».

Защита от необоснованных претензий со стороны налоговых органов

Согласно подп. 8 п. 1 ст. 31 НК РФ налоговые органы вправе требовать от субъектов предпринимательской деятельности устранения выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах и контролировать выполнение указанных требований. Это дает им право предъявлять налогоплательщикам обязательные для исполнения требования, например, о погашении задолженности по уплате налогов или устранению иных нарушений закона в налоговой сфере (предоставлении отчетности, уплате пеней и штрафов и т.д.).

Поскольку обязанность по уплате налогов и сборов в полном объеме является конституционной, установление вины налогоплательщика для того, чтобы обязать его добросовестно исполнять обязанности (без привлечения к ответственности), не требуется. Если по каким-либо причинам налоги не уплачены (уплачены не полностью), претензии налоговых органов по этому поводу будут законными и обоснованными независимо от того, знал ли предприниматель (руководитель юридического лица) об указанных нарушениях или нет (либо виновен ли он в этом лично или нет).

НК РФ предоставляет каждому субъекту предпринимательской деятельности право на обжалование незаконных действий (бездействий) налоговых органов.

Фрагмент документа

Статья 137 Налогового кодекса Российской Федерации (извлечение)

«Каждое лицо имеет право обжаловать акты налоговых органов ненормативного характера, действия или бездействие их должностных лиц, если, по мнению этого лица, такие акты, действия или бездействие нарушают его права».

Обжалование подчас становится для многих субъектов бизнеса единственной мерой защиты от необоснованных претензий со стороны налоговых органов, однако для того, чтобы минимизировать возможность их возникновения, любому предпринимателю или хозяйственному обществу целесообразнее привлекать к процессу проверок квалифицированного специалиста (например, адвоката, если своего юриста в штате нет). Тогда многие вопросы налоговиков, возможно, будут сняты еще при проведении контрольных мероприятий и не найдут своего отражения в акте проверки.

Акты налоговых органов, действия или бездействие их должностных лиц могут быть обжалованы в вышестоящий налоговый орган (вышестоящему должностному лицу) или в суд. Подача жалобы в вышестоящий налоговый орган (вышестоящему должностному лицу) не исключает права на одновременную или последующую подачу аналогичной жалобы в суд.

Судебное обжалование актов (в том числе нормативных) налоговых органов, действий или бездействия их должностных лиц организациями и индивидуальными предпринимателями производится путем подачи искового заявления в арбитражный суд в соответствии с арбитражным процессуальным законодательством – Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации (далее – АПК РФ).

В случае обжалования актов налоговых органов, действий их должностных лиц в суд по заявлению субъекта бизнеса – налогоплательщика (плательщика сборов, налогового агента) исполнение обжалуемых актов, совершение обжалуемых действий могут быть приостановлены судом в порядке, установленном АПК РФ. При обжаловании актов налоговых органов, действий их должностных лиц в вышестоящий налоговый орган по заявлению субъекта бизнеса – налогоплательщика (плательщика сборов, налогового агента) исполнение обжалуемых актов, совершение обжалуемых действий могут быть приостановлены по решению вышестоящего налогового органа.

Таким образом, посредством обжалования возможно реализовать свое право на беспристрастное и справедливое разбирательство своего дела. Однако лучше всего принять превентивные меры для того, чтобы вообще не доводить до возникновения сколь-нибудь серьезных претензий со стороны налоговых органов. Обязательными в этом случае являются соблюдение налогового законодательства и квалифицированная помощь специалистов.

на
Электронная подписка за 8400 руб. Печатная версия за YYY руб.

  1 голос

Нет комментариев
Свернуть форму комментария Комментировать

  • Добавить
Закрыть
Закрыть

  • Отправить
Закрыть

Подписка


на журналы


Все поля обязательны.
Закрыть

Задать вопрос для интервью
  • Отправить
9 Мая – Всероссийский праздник День победы.