В этом номере читайте окончание комментария к новому Закону, который вступил в силу 08.04.2011. Какие преимущества и опасности нам «светят» в связи в появлением подписи организации, не прикрепленной к конкретному должностному лицу? Ведь прежде ЭЦП выдавались только физическим лицам. Появилась возможность замещения печатей. В чем ее суть? Сколько теперь будут хранить и что смогут «потерять» удостоверяющие центры? И др.
Преимущества квалифицированной подписи
Чтобы квалифицированной подписью пользовались, она либо должна быть обязательной при подписании определенных видов документов, либо давать какие-то преимущества.
Фрагмент документа
Федеральный закон от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подписи»
Статья 6. Условия признания электронных документов, подписанных электронной подписью, равнозначными документам на бумажном носителе, подписанным собственноручной подписью
Федеральный закон от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подписи»
Статья 6. Условия признания электронных документов, подписанных электронной подписью, равнозначными документам на бумажном носителе, подписанным собственноручной подписью
1. Информация в электронной форме, подписанная квалифицированной электронной подписью, признается электронным документом, равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью, кроме случая, если федеральными законами или принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами установлено требование о необходимости составления документа исключительно на бумажном носителе.
2. Информация в электронной форме, подписанная простой электронной подписью или неквалифицированной электронной подписью, признается электронным документом, равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью, в случаях, установленных федеральными законами, принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами или соглашением между участниками электронного взаимодействия. Нормативные правовые акты и соглашения между участниками электронного взаимодействия, устанавливающие случаи признания электронных документов, подписанных неквалифицированной электронной подписью, равнозначными документам на бумажных носителях, подписанным собственноручной подписью, должны предусматривать порядок проверки электронной подписи. Нормативные правовые акты и соглашения между участниками электронного взаимодействия, устанавливающие случаи признания электронных документов, подписанных простой электронной подписью, равнозначными документам на бумажных носителях, подписанным собственноручной подписью, должны соответствовать требованиям статьи 9 настоящего Федерального закона...
4. Одной электронной подписью могут быть подписаны несколько связанных между собой электронных документов (пакет электронных документов). При подписании электронной подписью пакета электронных документов каждый из электронных документов, входящих в этот пакет, считается подписанным электронной подписью того вида, которой подписан пакет электронных документов.
В новом Законе упор сделан на сферу применения подписи. Квалифицированную подпись можно использовать везде, где не запрещено законами и нормативными актами, в то время как остальные виды подписи – только там, где это прямо разрешено.
В отношении простой и усиленной неквалифицированной электронных подписей, которые будут применяться по соглашению сторон, понятным является требование о том, что порядок проверки электронной подписи должен быть закреплен именно в соглашении. Применение этих видов подписей в случаях, предусмотренных законами, увязывается с необходимостью выпуска подзаконного нормативного правового акта, в котором будет установлен порядок их проверки. Не уверена, что это оптимальный подход:
- во-первых, может так случиться, что уполномоченные ведомства просто забудут вовремя разработать такой документ;
- во-вторых, благодаря творческому подходу к составлению этих документов, мы можем получить «букет» разнообразнейших требований, уникальных для каждого случая применения таких подписей.
Представляется, что разумнее было бы основные (или типовые) правила проверки включить в новый Закон, предоставив сторонам и уполномоченным органам возможность при необходимости добавлять свои требования. Это позволило бы использовать простую и неквалифицированную подписи даже при отсутствии подзаконных актов.
Европейский подход существенно отличается: сфера применения видов подписи прямо не ограничивается, а упор делается на презумпцию подлинности и доказательную силу:
Фрагмент документа
Директива 1999/93/EC Европейского Парламента и Совета от 13.12.1999 об основах использования электронных подписей в Европейском Сообществе
Статья 5. Правовые последствия электронных подписей
Директива 1999/93/EC Европейского Парламента и Совета от 13.12.1999 об основах использования электронных подписей в Европейском Сообществе
Статья 5. Правовые последствия электронных подписей
1. Страны-члены Евросоюза должны обеспечить, чтобы усиленные электронные подписи, основанные на квалифицированном сертификате и созданные с использованием защищенного устройства для создания подписи:
a) удовлетворяли правовым требованиям к подписям в отношении данных в электронной форме таким же образом, как собственноручная подпись удовлетворяет этим требованиям в отношении данных на бумаге;
b) допускались в качестве доказательства в судебном процессе.
2. Страны-лены Евросоюза должны обеспечить, чтобы правовые последствия электронной подписи и ее допустимость в качестве доказательства в судебном процессе не отрицались исключительно на тех основаниях, что она:
в электронной форме, или
не основана на квалифицированном сертификате, или
не основана на квалифицированном сертификате, выпущенном аккредитованным поставщиком сертификационных услуг, или
не создана с использованием защищенного устройства для создания подписи.
Смысл этой статьи Евродирективы заключается в том, что квалифицированная подпись пользуется презумпцией подлинности: в случае судебного спора не требуется доказывать ее подлинность, напротив – противная сторона должна доказать ее неподлинность. Если же используются иные виды подписи, то их подлинность надо в суде доказать. Такой подход служит своеобразным «предохранительным клапаном», предотвращающим неуместное использование более простых видов подписей – законодательство не мешает доверяющим друг другу сторонам их применять, но в случае спора риск негативных последствий ложится на подписанта, и ему в первую очередь придется доказывать подлинность своих подписей.
Кстати, именно этот судебно-процессуальный аспект европейской идеи о трех подписях не видят многие наши специалисты, упорно твердящие о том, что простую подпись легализовывать нельзя, поскольку ее и подделать легко, и отказаться от нее несложно. Все это так, но если партнеры доверяют друг другу и берут на себя риски, одновременно существенно выигрывая благодаря использованию более простых и дешевых процедур, почему закон должен этому препятствовать? Допускаются же у нас, в конце концов, сделки в устной форме, которая куда менее надежна, чем письменная…
Электронная подпись юридического лица или государственного органа, автоматическая электронная подпись
Закон об ЭЦП предусматривал, что владельцем сертификата ключа подписи может быть только физическое лицо. Новый Закон допускает, что электронная подпись может быть и у коммерческих организаций, и у государственных органов, и даже может быть проставлена или проверена автоматом.
Фрагмент документа
Федеральный закон от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подписи»
Статья 2. Основные понятия, используемые в настоящем Законе
Федеральный закон от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подписи»
Статья 2. Основные понятия, используемые в настоящем Законе
4) владелец сертификата ключа проверки электронной подписи – лицо, которому в установленном настоящим Федеральным законом порядке выдан сертификат ключа проверки электронной подписи...
11) участники электронного взаимодействия – осуществляющие обмен информацией в электронной форме государственные органы, органы местного самоуправления, организации, а также граждане...
В п. 3 ст. 14 Закона об электронной подписи специально оговариваются особенности получения сертификата ключа проверки электронной...