Статья 415 ГК РФ устанавливает, что прощение долга – это освобождение кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора. Как правило, возможность прощения долговых обязательств не предусматривается в заключаемых договорах, а компании-кредиторы стараются своевременно отслеживать задолженности и предпринимать меры к их сокращению. Вместе с тем очень распространенными являются случаи, когда материнская компания прощает «дочке» долг по договору займа. Однако не всякий раз материнской компании бывает выгодно действовать так с точки зрения налогообложения.
Понятие «дочерняя компания» содержится в ГК РФ.
П. 1 ст. 105 ГК РФ
Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
Таким образом, материнскую компанию ГК РФ называет основной.
К сведению
Размер доли в уставном капитале, признающийся преобладающим участием, ГК РФ не определен. По нашему мнению, преобладающим участием в уставном капитале будет такое участие, когда любое решение общего собрания участников (акционеров) дочернего общества не может быть принято, если основное общество голосовало против этого решения.
В связи с этим отношения «материнская» – «дочерняя» компания складываются четырьмя способами.
Способ 1. Пакет акций (доля в уставном капитале) одной компании в другой более 50%.
Способ 2. Пакет акций (доля в уставном капитале) одной компании в другой менее 50%, но достаточный для оказания определяющего воздействия на принятие решений дочерним обществом, например, при значительной раздробленности пакетов остальных акций (долей).
Способ 3. Договор, заключенный между обществами, дает право одному из них определять решения, принимаемые другим (например, договор на оказание услуг по управлению другой компанией).
Способ 4. Другие обстоятельства, позволяющие влиять на принятие соответствующих решений (например, аффилированные лица внутри холдингов или финансово-промышленных групп). Отметим, что в данном случае взаимозависимость должны доказывать налоговые органы.
К сведению
C 2012 года, согласно п. 6 ст. 105.1 НК РФ, организации и физлица вправе самостоятельно признать себя взаимозависимыми по любым другим основаниям, если особенности отношений между ними могут повлиять на условия и результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг), а также экономические результаты их деятельности (деятельности представляемых ими лиц).
Норма ст. 105 ГК РФ является дефинитивной (содержащей определения юридических понятий). В ней раскрывается понятие дочернего и основного (часто употребляемого как «материнского») общества. Чтобы одно общество признавалось дочерним по отношению к другому, должно выполняться главное условие – основная компания должна иметь возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом. Основания для такой возможности могут быть разными. Так, в ГК РФ прямо упоминаются «преобладающее участие в уставном капитале», «договор», «иные основания». То есть главным фактором для признания отношений между обществами как «дочерние»–«материнские» является не сам факт преобладающего участия в уставном капитале, а именно наличие возможности определять решения.
Расплывчатость рассматриваемой нормы порождает ее различные толкования. Так, ФАС Восточно-Сибирского округа не счел долю в размере 75%, принадлежащей одному обществу в другом, достаточной для подтверждения существования между ними правовых отношений как дочернего и основного обществ. Суд дополнительно исследовал устав предположительно «дочернего» общества и не нашел в нем подтверждения тому, что владелец 75% доли имеет возможность определять решения, принимаемые обществом (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.10.2010 по делу № А58-6764/08).
С изложенным выводом суда можно не согласиться, однако соответствующее решение свидетельствует о «вторичности» фактического размера доли для установления отношений материнской и дочерней компании и необходимости доказывания именно наличия «возможности определять решения».
При квалификации договора, заключенного между компаниями, или «иных оснований» как порождающих отношения «основной» и «дочерней» компаний, необходимо также учитывать фактическую волю сторон, направленную на установление или неустановление подобных отношений (например, на установление обязательности для «дочки» исполнять указания основного общества).
Так, сам по себе факт заключения договора о передаче функций единоличного исполнительного органа управляющей организации не является безусловным основанием для признания управляющей и управляемой организаций «основной» и «дочерней» компаниями. В частности, такая позиция подтверждается в постановлении ФАС Уральского округа от 09.07.2008 № Ф09-4806/08-С4 по делу № А47-7988/2006-33гк. Суд указал, что «наделение ответчика (общество «Х») полномочиями на осуществление функций исполнительного органа общества «У» не свидетельствует о наличии права общества «Х» давать указания обществу «У» на заключение сделок и осуществление такого права. Общество «У» не является дочерним обществом по отношению к обществу «Х».
Важно также отметить, что взаимоотношения двух хозяйственных обществ могут рассматриваться как взаимоотношения основного и дочернего общества, в том числе применительно к отдельной конкретной сделке, в случаях, когда основная компания имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом, либо давать обязательные для него указания. Такой вывод подкрепляется судебной практикой (в частности, постановлением ФАС Уральского округа от 09.07.2008 № Ф09-4806/08-С4 по делу № А47-7988/2006-33гк ).
Читайте все накопления сайта по своему профилю, начиная с 2010 г.
Для
этого оформите комплексную подписку на выбранный журнал на полугодие или год, тогда:
А удобный поиск и другая навигация на сайте помогут вам быстро находить ответы на свои рабочие вопросы. Повышайте свой профессионализм, статус и зарплату с нашей помощью!
Со следующего года МРОТ в очередной раз повышается. Причем в скором времени он сравняется с величиной прожиточного минимума трудоспособного населения. Расскажем, какой МРОТ необходимо применять, если в регионе установлен свой уровень; как правильно сравнивать заработную плату с минимальным размером оплаты труда, а также какие выплаты должны в него включаться (за сверхурочную работу, работу по совмещению и совместительство и пр.).
Понятие «аванс» в ТК РФ не используется. На практике им именуют выплату части зарплаты за первую половину месяца. Разберемся, как правильно установить даты выплаты зарплаты; можно ли выплатить «аванс» раньше срока; что входит в первую часть заработной платы и каков порядок уплаты НДФЛ с нее.
Анализ нормативной базы показывает, что нередко по одному и тому же документу установлены различные сроки хранения. Рассмотрим сроки хранения архивных документов; уставов, протоколов, положений; бухгалтерской и налоговой документации; бумаг, связанных с валютными операциями и ВЭД, страховыми взносами и пр.
Классический способ организации удаленных рабочих мест под контролем работодателя предусматривает создание филиала, представительства и других обособленных подразделений. Разберемся, какие документы необходимо издать, в какие сроки поставить на учет в инспекцию созданное подразделение, а также какие кадровые вопросы придется решить в первую очередь.
Любая организация, стремящаяся к безошибочному учету, должна построить стройную систему документооборота. В теории это кажется довольно просто, однако на практике компания сталкивается со множеством сложностей, которые возникают не только по вине организации. Например, при создании документооборота по списанию материалов на производство строительно-монтажных работ (СМР). В статье представлены четыре возможные варианта построения системы, даны рекомендации и разъяснены их плюсы и минусы.
Из статьи вы узнаете, каким образом выявить хищение горюче-смазочных материалов и установить вину работника. Разъяснено, какими документами руководствоваться для нормирования расходов на топливо, возможно ли взыскать с сотрудника сумму причиненного ущерба или выгоднее использовать иной метод, например, уменьшить премию или заставить работника оплатить перерасход топлива путем его покупки.
Если у организации нет кассы, а контрагент принес наличность, не отказывайтесь ее принимать. Если правильно оформить передачу денег, то фирма не потеряет партнера по бизнесу. Как законно принять наличность, чтобы за это не последовали штрафы, рекомендует практикующий адвокат.
Из статьи вы узнаете, когда и в скольких экземплярах необходимо заполнять товарно-транспортную накладную. Автор приводит примеры заполнения ТТН и оформления товарной накладной по форме ТОРГ–12. В статье объясняется, в каких случаях достаточно оформления ТОРГ–12 без составления товарно-транспортной накладной. Анализируются позиции налоговых органов и арбитражных судов.
Оформить подписку на журнал
«Юридический справочник руководителя»
можно в любом отделении почты:
