Top.Mail.Ru

Правомерно ли заключение договора об оказании услуг по ведению бухгалтерского учета между ООО и ИП (является директором этого ООО), учитывая, что такой договор с обеих сторон будет подписан одним итем же лицом?

Вопрос
ИП оказывает бухгалтерские услуги организации (ООО), применяющей общую систему налогообложения. Спустя год учредитель организации обратился к ИП с просьбой осуществлять руководство организацией в качестве ­генерального ­директора. Правомерно ли заключение договора об оказании услуг по ведению бухгалтерского учета между ООО и ИП, являющимся директором этого общества, учитывая, что такой договор с обеих сторон будет подписан одним и тем же лицом?
Отвечает

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу.

Заключение договоров между указанными в вопросе лицами само по себе не противоречит закону. Факт их подписания от имени обеих сторон одним и тем же лицом также не является нарушением.

Обоснование вывода

В соответствии с ч. 3 ст. 7 Федерального закона от 06.12.2011 № ­402-ФЗ «О бухгалтерском учете» (далее ? Закон № 402-ФЗ) руководитель экономического субъекта обязан возложить ведение бухгалтерского учета на главного бухгалтера или иное должностное лицо этого субъекта либо заключить договор об оказании услуг по ведению бухгалтерского учета, если иное не предусмотрено той же частью. Требования, предъявляемые к юридическим и физическим лицам, с которыми экономический субъект заключает договор об оказании услуг по ведению бухгалтерского учета, как это следует из ч. 6 ст. 7 Закона № 402-ФЗ, установлены ч. 4 ст. 7 указанного Закона. При этом Закон № 402-ФЗ не запрещает заключить такой договор между заказчиком – юридическим лицом и индивидуальным предпринимателем, одновременно осуществляющим функции ­руководителя заказчика.

Не противоречит это и гражданскому законодательству.

Общество с ограниченной ответственностью (далее - общество) приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами (п. 1 ст. 53 ГК РФ, п. 2 ст. 2 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон об ООО)). Согласно п. 4 ст. 32 Закона об ООО текущее руководство деятельностью общества осуществляет единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие), имеющий право без доверенности действовать от имени общества, в том числе совершать сделки (подп. 1 п. 3 ст. 40 Закона об ООО).

До вступления в силу Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ (далее - Закон № 99-ФЗ) в законодательстве отсутствовало указание на то, что к отношениям между обществом и его единоличным исполнительным органом применяются положения ГК РФ о представительстве. В связи с этим вопрос о возможности совершения сделок между обществом и его единоличным исполнительным органом решался без учета указанных положений.

В настоящее время (с момента вступления в силу Закона № 99-ФЗ) из положений ГК РФ следует, что органы юридического лица, через которые оно приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности, представительствуют от имени юридического лица перед третьими лицами (п. 1 ст. 182 ГК РФ) в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Также ст. 53 ГК РФ дополнена пунктом 4, согласно которому отношения между юридическим лицом и лицами, входящими в состав его органов, регулируются ГК РФ и принятыми в соответствии с ним законами о ­юридических лицах.

Следовательно, с 1 сентября 2014 года к сделкам, совершаемым между обществом и его генеральным директором, формально должно применяться ограничение, предусмотренное абзацем первым п. 3 ст. 182 ГК РФ, согласно которому представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, а также в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев, предусмотренных законом. Иными словами, генеральный директор не может совершать от имени общества сделки в отношении себя лично, за исключением случаев, ­предусмотренных законом.

Вместе с тем нужно учитывать, что возможность заключения договоров между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа, прямо предусмотрена законодательством (п. 1 ст. 45 Закона об ООО), а упомянутые нормы сами по себе не свидетельствуют о недопустимости заключения таких договоров. Правовой смысл приведенного ограничения должен оцениваться с ­учетом иных положений законодательства, в том числе предусматривающих последствия несоблюдения этого ограничения. В частности, согласно абзацу второму п. 3 ст. 182 ГК РФ сделка, которая совершена с нарушением указанных выше правил и на которую представляемый не дал согласия, может быть признана судом недействительной по иску представляемого, если она нарушает его интересы. Нарушение интересов представляемого ­предполагается, если не доказано иное.

Соответственно, в силу п. 3 ст. 45 Закона об ООО сделка, в совершении которой имеется заинтересованность лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, должна быть одобрена решением общего собрания участников общества по правилам, установленным ст. 45 Закона об ООО (за исключением случаев, указанных в п. 4, 6 ст. 45 Закона об ООО).

Без такого одобрения сделка, совершенная между обществом и его генеральным директором, является оспоримой, а не ничтожной (ст. 168 ГК РФ). Правовым же последствием ее совершения является право общества требовать в судебном порядке признания такой сделки недействительной. Аналогичным образом этот вопрос решался и до вступления в силу Закона № 99-ФЗ (постановление Президиума ВАС РФ от 16.06.2009 № 17580/08, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.02.2014 № 09АП-45519/13). При этом то обстоятельство, кем соответствующий договор подписан от имени его сторон, не имеет значения. Разумеется, генеральный директор, на основании подп. 2 п. 3 ст. 40 Закона об ООО, вправе уполномочить на подписание договора от имени общества иное лицо, выдав соответствующую доверенность. Но даже факт подписания договора от имени обеих сторон одним и тем же лицом сам по себе не свидетельствует о каком-либо нарушении: в этом случае генеральный директор выступает с одной стороны как индивидуальный предприниматель, а с другой – как орган юридического лица (то есть сделка не будет им совершаться «самим с собой»).

Оценить вопрос
s
В избранное

Для того, чтобы оставить комментарий, необходимо авторизоваться

Комментарии 0

Рекомендовано для вас

Должен ли ИП, применяющий УСН с объектом налогообложения «доходы», оплачивать дополнительно к фиксированной части взносов в ПФР 1% от суммы дохода, превышающей 300 тыс. руб.?

Индивидуальный предприниматель – работодатель применяет УСН с объектом налогообложения «доходы». Доход за 2015 год превышает 300 000 рублей. Им были оплачены взносы за себя в фиксированном размере в ПФР (18 610,80 руб.) и в ФФОМС (3650,68 руб.) в срок до 31.12.2015. Должен ли ИП оплачивать дополнительно к фиксированной части взносов в ПФР 1% от суммы дохода, превышающей 300 тыс. руб., или это касается только самозанятого населения, не производящего выплаты физическим лицам?

Работодатель (ИП) сменил фамилию. Каким образом (и надо ли) внести какие-либо записи в трудовую книжку работника?

Индивидуальный предприниматель сдает в аренду два объекта в Московской области. В 2016 году ИП получил один патент на эти же два объекта. Как рассчитать страховые взносы в фиксированном размере?

Индивидуальный предприниматель сдает в аренду два объекта в Московской области. В начале 2015 года он получил патент на вид деятельности «Сдача в аренду (наем) нежилого фонда и земельных участков, принадлежащих ИП на праве собственности» на период с 01.01.2015 по 31.12.2015, а в июне 2015 года получил еще патент на тот же вид деятельности «Сдача в аренду (наем) нежилого фонда и земельных участков, принадлежащих ИП на праве собственности» на период с 01.06.2015 по 31.12.2015. При этом в 2016 году ИП получил один патент на эти же два объекта. Как рассчитать страховые взносы в фиксированном размере?

ИП арендует торговое место площадью 12 кв. м в кондитерском магазине в г. Санкт-Петербурге. На арендованном торговом месте продает приобретенную у производителей выпечку. Какой вид деятельности необходимо использовать для применения ИП ЕНВД?

ИП арендует торговое место площадью 12 кв. м в кондитерском магазине в г. Санкт-Петербурге. Есть договор аренды. ИП на арендованном торговом месте (с использованием прилавка) продает приобретенную у производителей выпечку (пироги, пиццу), в том числе на вынос. Кроме того (по желанию покупателей), он продает данные изделия порционно (разрезая их на части), приготовляет горячие напитки (чай, кофе) и создает условия для потребления выпечки и напитков на месте за установленным для этой цели столиком. В 2015 году ИП только продавал выпечку, возможность употребить выпечку на месте была организована в 2016 году. Какой вид деятельности необходимо использовать для применения ИП системы налогообложения в виде ЕНВД? Какой размер базовой доходности нужно использовать?

В какой форме должна быть выдана доверенность от ИП физическому лицу на представление его интересов в арбитражном суде – нотариальной или ­простой письменной форме, заверенной подписью и печатью ИП?

Нужна ли лицензия на перевозку пассажиров?

Организация заключила договор с индивидуальным предпринимателем на перевозку по заказу пассажиров из пункта «А» в пункт «Б». Пассажирами могут быть любые граждане, следующие в пункт «Б», и денег они за проезд не платят. Нужна ли лицензия ИП на перевозку этих пассажиров?

ИП получил беспроцентный заем от физлица: надо ли платить НДФЛ?

ИП, применяющий УСН, взял у физического лица денежные средства по договору беспроцентного займа. Нужно ли ИП начислять НДФЛ с материальной выгоды от экономии на процентах?

Вправе ли ИП использовать личную банковскую карту для поступления на этот счет денежных средств от предпринимательской деятельности?

У ИП открыт расчетный счет в банке, о чем поставлена в известность ИФНС. Коммерсант хочет сократить свои расходы за счет отказа от услуг банка и производить расчеты с заказчиком через личную банковскую карту. Правомерно ли, с точки зрения налогового законодательства, использование индивидуальным предпринимателем своего текущего счета в банке (открытого на физическое лицо) для поступления на этот счет денежных средств от ­предпринимательской деятельности? Надо ли информировать ИФНС об осуществлении расчетов по предпринимательской деятельности с использованием личной карты?