Норма ст. 105 ГК РФ является дефинитивной (содержащей определения юридических понятий). В ней раскрывается понятие дочернего и основного (часто употребляемого как «материнского») общества. Чтобы одно общество признавалось дочерним по отношению к другому, должно выполняться главное условие – основная компания должна иметь возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом. Основания для такой возможности могут быть разными. Так, в ГК РФ прямо упоминаются «преобладающее участие в уставном капитале», «договор», «иные основания». То есть главным фактором для признания отношений между обществами как «дочерние»–«материнские» является не сам факт преобладающего участия в уставном капитале, а именно наличие возможности определять решения.
Расплывчатость рассматриваемой нормы порождает ее различные толкования. Так, ФАС Восточно-Сибирского округа не счел долю в размере 75%, принадлежащей одному обществу в другом, достаточной для подтверждения существования между ними правовых отношений как дочернего и основного обществ. Суд дополнительно исследовал устав предположительно «дочернего» общества и не нашел в нем подтверждения тому, что владелец 75% доли имеет возможность определять решения, принимаемые обществом (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.10.2010 по делу № А58-6764/08).
С изложенным выводом суда можно не согласиться, однако соответствующее решение свидетельствует о «вторичности» фактического размера доли для установления отношений материнской и дочерней компании и необходимости доказывания именно наличия «возможности определять решения».
При квалификации договора, заключенного между компаниями, или «иных оснований» как порождающих отношения «основной» и «дочерней» компаний, необходимо также учитывать фактическую волю сторон, направленную на установление или неустановление подобных отношений (например, на установление обязательности для «дочки» исполнять указания основного общества).
Так, сам по себе факт заключения договора о передаче функций единоличного исполнительного органа управляющей организации не является безусловным основанием для признания управляющей и управляемой организаций «основной» и «дочерней» компаниями. В частности, такая позиция подтверждается в постановлении ФАС Уральского округа от 09.07.2008 № Ф09-4806/08-С4 по делу № А47-7988/2006-33гк. Суд указал, что «наделение ответчика (общество «Х») полномочиями на осуществление функций исполнительного органа общества «У» не свидетельствует о наличии права общества «Х» давать указания обществу «У» на заключение сделок и осуществление такого права. Общество «У» не является дочерним обществом по отношению к обществу «Х».
Важно также отметить, что взаимоотношения двух хозяйственных обществ могут рассматриваться как взаимоотношения основного и дочернего общества, в том числе применительно к отдельной конкретной сделке, в случаях, когда основная компания имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом, либо давать обязательные для него указания. Такой вывод подкрепляется судебной практикой (в частности, постановлением ФАС Уральского округа от 09.07.2008 № Ф09-4806/08-С4 по делу № А47-7988/2006-33гк ).