Планируется заключение крупной сделки между ООО, в которых один директор. Вправе ли он принимать участие в голосовании?

По нашему мнению, на заседании совета директоров, посвященном одобрению крупной сделки, одновременно являющейся сделкой с заинтересованностью, член совета директоров (директор общества) вправе принимать участие в голосовании об одобрении сделки как крупной, но не вправе голосовать (как заинтересованное лицо) при решении вопроса об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность руководителя ООО.

Поясним. Принятие решения о согласии на совершение крупной сделки является компетенцией общего собрания участников общества. В случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) принятие решений о согласии на совершение крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от 25 до 50% стоимости имущества общества, может быть отнесено уставом к компетенции совета директоров (наблюдательного совета)¹.

Согласие на совершение ООО крупной сделки принимается большинством голосов членов совета директоров (ст. 181.1, п. 1 ст. 181.2 ГК РФ, п. 103, 104 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой ГК РФ»).

Для крупных сделок, являющихся одновременно сделками с заинтересованностью, Закон об ООО устанавливает специальные правила принятия решения о согласии на их совершение.

Как разъяснено в п. 17 постановления Пленума ВС РФ от 26.06.2018 № 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность»², если сделка является одновременно:

• и крупной сделкой, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет как 50% и менее, так и более 50% балансовой стоимости активов общества,
• и сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность,

она подлежит совершению с соблюдением как правил о крупных сделках, так и правил о сделках с заинтересованностью.

При этом по правилам о сделках с заинтересованностью указанная сделка подлежит одобрению, только если было заявлено соответствующее требование (п. 4 ст. 45 Закона об ООО). Вопрос об одобрении сделки, которая является одновременно и крупной сделкой, и сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, может быть рассмотрен как одним вопросом повестки дня, так и двумя отдельными вопросами (одобрение сделки как крупной и одобрение сделки как сделки с заинтересованностью).

Вместе с тем ни Закон об ООО, ни Постановление № 27 не определяют, каким образом осуществляется голосование членами компетентного органа принимать решения об одобрении как крупных, так и сделок с заинтересованностью, совета директоров в ситуации, когда рассматриваемая крупная сделка одновременно является сделкой с заинтересованностью. По нашему мнению, в такой ситуации членам совета директоров возможно руководствоваться по аналогии закона положениями п. 6 ст. 46 Закона об ООО. Согласно ему, если вопрос о согласии на совершение крупной сделки с заинтересованностью вынесен на рассмотрение общего собрания участников ООО по правилам о совершении сделок с заинтересованностью, то такое решение считается принятым, если за него одновременно отдано:

• большинство голосов от общего числа голосов участников ООО (если необходимость большего числа голосов для принятия решения о согласии на совершение крупных сделок не предусмотрена уставом ООО);
• большинство голосов всех не заинтересованных в сделке участников ООО.

Таким образом, итоги голосования подводятся два раза, и только если оба раза набрано необходимое количество голосов, решение о согласии на совершение сделки считается принятым.

С учетом изложенного считаем, что на заседании совета директоров, посвященном одобрению крупной сделки, одновременно являющейся сделкой с заинтересованностью, член совета директоров (директор общества) вправе принимать участие в голосовании об одобрении сделки как крупной, но не вправе голосовать (как заинтересованное лицо) при решении вопроса об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность руководителя ООО.