По общему правилу, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.
Как следует из требований ч. 6, ч. 7 ст. 34 Закона № 44‑ФЗ, в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного), предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустойки (пеней). Пени начисляются за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливаются контрактом в размере 1/300 действующей на дату уплаты пеней ключевой ставки ЦБР от цены контракта (отдельного этапа исполнения контракта), уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом (соответствующим отдельным этапом исполнения контракта) и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем), за исключением случаев, если законодательством РФ установлен иной порядок начисления пеней.
В соответствии с ч. 9.1 ст. 34 Закона № 44‑ФЗ, Правительство РФ вправе установить случаи и порядок списания начисленных контрагенту, но не списанных заказчиком сумм неустоек (штрафов, пеней) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом. В силу ч. 42.1 ст. 112 Закона № 44‑ФЗ начисленные контрагенту, но не списанные заказчиком суммы неустоек (штрафов, пеней) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением в 2015, 2016, 2020 и 2021 годах обязательств, предусмотренных контрактом, подлежат списанию в случаях и порядке, которые установлены Правительством РФ.
На основании данных норм постановлением Правительства РФ от 04.07.2018 № 783 утверждены Правила списания сумм неустоек (штрафов, пеней), начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом.
Так, в соответствии с подп. «а» п. 3 Правил списание неустойки в полном объеме осуществляется заказчиком, если общая сумма начисленных и неуплаченных неустоек (штрафов, пеней) не превышает 5% цены контракта. Если же общая сумма начисленных и неуплаченных неустоек (штрафов, пеней) превышает 5% цены контракта, но составляет не более 20%, заказчик осуществляет списание 50% начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) при условии уплаты 50% начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) (подп. «б» п. 3 Правил).
В то же время согласно п. 1 и абз. 1 п. 2 Правил заказчики осуществляют списание начисленных в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств по контракту, но не уплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней), если обязательства по контракту исполнены в полном объеме, за исключением случаев, указанных в подп. «а»–«г» п. 2 Правил. Основанием для принятия решения о списании суммы неустоек (штрафов, пеней) в соответствии с подп. «а» п. 3 Правил является исполнение контрагентом обязательств (за исключением гарантийных обязательств) по контракту в полном объеме, подтвержденное актом приемки или иным документом (подп. «а» п. 5 Правил). Если же речь идет о списании неустойки в случае, предусмотренном подп. «б» п. 3 Правил, в дополнение к этим документам должна быть предоставлена информация о зачислении уплаченных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) сумм неустоек (штрафов, пеней) в бюджет / на счет заказчика в порядке, установленном подп. «б» п. 5 Правил.
Отметим, что Правилами не установлены предельные сроки принятия заказчиком решения о списании начисленной неустойки, а также не предъявляются требования к годам заключения и срокам исполнения контрактов в целях списания неустойки. То есть заказчик списывает неустойку, независимо от года, в котором она образовалась, в случаях и в порядке, установленных Правительством РФ (п. 11 Правил, постановления Арбитражного суда Московского округа от 11.04.2022 № Ф05-6329/2022 по делу № А41-47432/2021, Седьмого Арбитражного апелляционного суда от 15.04.2022 № 07АП-2894/2022 по делу № А03-2674/2022). При этом с учетом положений подп. «б» п. 3, подп. «б» п. 5 Правил списание неустойки возможно и в случае, когда ее часть была уплачена контрагентом на основании требования заказчика.
Из приведенных норм можно сделать вывод, что списание неустойки при наличии всех перечисленных в Правилах обстоятельств для заказчика фактически обязательно. Если заказчиком необоснованно не вынесено решение о списании начисленных сумм неустойки, это не препятствует судебной защите интересов контрагента.
Таким образом, если в приведенной ситуации имеются все основания для списания неустойки, сам факт доначисления неустойки и то обстоятельство, что часть суммы неустойки была ранее уплачена контрагентом, не свидетельствуют об отсутствии у заказчика обязанности списать неустойку (см., например, постановление Первого Арбитражного апелляционного суда от 02.09.2022 № 01АП-5885/22 по делу № А43-32945/2021).
