Прежде чем окончательно принять решение о прощении долга своей «дочке», руководство материнской компании может теряться в догадках: не будет ли такая операция признана дарением? Так как в данном случае есть риск, что сделка будет оспорена в суде как ничтожная. Эти сомнения тем более можно понять, учитывая, что налоговые органы ранее высказы вали позицию, согласно которой прощение долга является одним из видов дарения. Налоговики утверждали, в частности, что в результате прощения долга договор купли-продажи становится одним из видов дарения1. Мнение о прощении долга как о разновидности договора дарения поддерживает и часть специалистов по гражданскому праву, в то время как другие эксперты четко разделяют эти две сделки.
Между тем понимание различия между сделкой по прощению долга и договором дарения очень важно, так как ГК РФ содержит ряд существенных ограничений для дарения, которые не предусмотрены в случае прощения долга. Например, суд может отменить дарение, совершенное юридическим лицом в нарушение положений закона о банкротстве2, договор дарения недвижимого имущества обязательно подлежит государственной регистрации3 и т.д. К таким ограничениям, установленным для договора дарения, но не предусмотренным нормами о прощении долга, относится и запрет дарения между коммерческими организациями, кроме обычных подарков, стоимость которых не превышает 3 000 рублей4.
Для того чтобы разобраться, чем отличается прощение долга от договора дарения и избежать риска переквалификации, обратимся к ГК РФ.
Прощению долга в ГК РФ посвящена ст. 415, в которой сказано, что в случае прощения долга обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора. Таким образом, прощение долга является одним из оснований прекращения обязательств. Так как отказ кредитора от права требования не обусловлен каким-либо встречным предоставлением со стороны должника, прощение долга является безвозмездной сделкой5.
Конечно, на первый взгляд, прощение долга очень похоже на дарение, ведь и в том и в другом случае одна компания безвозмездно получает что-либо от другой. Однако отличия между дарением и прощением долга есть, и очень существенные. Прежде всего прощение долга является одно сторонней сделкой. Для того чтобы простить долг, не требуется согласия должника. Должник не может и отказаться от прощения долга.
В отличие от прощения долга, дарение является двусторонней сделкой, то есть договором. В соответствии с договором дарения даритель освобождает или обязуется освободить одаряемого от лежащей на нем имущественной обязанности6. Для того чтобы заключить договор дарения, необходимо согласие одаряемого принять дар. При этом в любое время до передачи ему дара одаряемый вправе отказаться от него, и тогда договор дарения будет считаться расторгнутым7.
Таким образом, можно говорить о том, что прощение долга не является разновидностью договора дарения, поэтому с точки зрения гражданского законодательства для материнской компании нет никаких препятствий к прощению долга своей «дочке».
Кроме того, косвенным подтверждением возможности безвозмездной передачи имущества между коммерческими организациями являются и нормы НК РФ, которые предусматривают налоговые последствия такой безвозмездной передачи, например, подп. 11 п. 1 ст. 146 НК РФ.
Отличия прощения долга от договора дарения подтверждают и суды. Так, в п. 3 Информационного письма от 21.12.2005 г. № 104 Президиум ВАС РФ указал, что отношения кредитора и должника по прощению долга можно квалифицировать как дарение, только если судом будет установлено намерение кредитора освободить должника от обязанности по уплате долга в качестве дара. В таком случае прощение долга должно подчиняться запретам, установленным ст. 575 ГК РФ, п. 4 которой не допускается дарение в отношениях между коммерческими организациями. Суд указал также, что об отсутствии намерения кредитора одарить должника может свидетельствовать, в частности, взаимосвязь между прощением долга и получением кредитором имущественной выгоды по какому-либо обязательству между теми же лицами.
Учитывая тонкую грань между прощением долга и дарением, важно уделить особое внимание оформлению списания задолженности, чтобы избежать вопросов со стороны налоговых органов и попыток переквалифицировать прощение долга в договор дарения. Поэтому, хотя Гражданский кодекс РФ не предусматривает специальной формы для оформления сделки прощения долга, не стоит оформлять такую сделку в виде договора. Лучше избрать любую другую форму, лишний раз подчеркивающую односторонний характер совершаемой сделки, например, послать должнику уведомление о прощении долга.
Принимая во внимание позицию судов, для того чтобы подчеркнуть отсутствие намерения материнской компании одарить дочернюю, можно также посоветовать упомянуть в документе, оформляющем прощение долга, о тех выгодах, которые материнская организация сможет извлечь из прощения долга. Например, можно подчеркнуть, что прощение долга производится с целью поддержания в дальнейшем прочных экономических связей между двумя компаниями, что прощение долга будет способ ствовать развитию бизнеса материнской компании либо что материнская компания пришла к выводу, что прощение долга будет в данной ситуации более выгодно для нее с точки зрения ведения бизнеса.
Кроме того, необходимо, чтобы в документах, оформляющих прощение долга, было четко указано, какой долг прощается, размер прощаемой задолженности, а также основания возникновения долга (реквизиты документов, на основании которых он возник). В качестве примера...