Непрерывное развитие новых технологий и способов коммуникации в коммерческой и иных сферах привело к появлению одного из важнейших видов деятельности – электронной коммерции («electronic commerce»). По своей сути электронная коммерция (или «e-commerce») представляет собой сферу экономики, функционирующую в электронной форме при помощи компьютерных сетей (в первую очередь – Интернета). Расскажем, какие риски могут возникнуть у предпринимателя, который ведет свою деятельность через Интернет.
В юридическом смысле под электронной коммерцией принято понимать правоотношения, возникающие в результате заключения в электронной форме целого ряда договоров, таких, как купля-продажа, поставка, страхование, банковские договоры, перевозка, лицензионные договоры, а также иные соглашения, связанные с промышленным и деловым сотрудничеством. В рамки указанной сферы входят и отношения по установлению и соблюдению исключительных прав, предотвращению плагиата и пиратства, правила работы с персональными данными, осуществление электронных платежей, распространение недостоверной или ненадлежащей рекламы и др.
В связи с интенсивно развивающимся направлением e-commerce увеличивается и его правовое регулирование. С точки зрения защиты прав участников это является положительным моментом. С другой стороны, регулирование несколько усложняет взаимодействие участников.
Давайте разберемся, какие могут быть риски при реализации бизнеса в Интернете с точки зрения практики.
В первую очередь стоит обратить внимание на само понятие риска. Для этого обратимся к Википедии.
В обывательском понимании риск – это сочетание вероятности и последствий наступления неблагоприятных событий. Риск также можно определить как некое событие или условие, которое в случае возникновения имеет позитивное или негативное воздействие на репутацию компании, приводит к приобретениям или потерям в денежном выражении.
С правовой точки зрения риск – это наступление неблагоприятных последствий из-за нарушения действующих норм законодательства.
В электронной коммерции, как и в общем бизнесе, в принципе, риски одинаковы и однотипны.
На наш взгляд, можно выделить следующие наиболее частые нарушения:
Разумеется, этот перечень не является исчерпывающим. Расскажем о каждом из выделенных рисков.
Наиболее частыми нарушениями в сфере исключительных прав в Интернете являются:
Указанные нарушения (кроме третьего) регулируются главой 70 ГК РФ «Авторское право».
Напомним, что в силу п. 1 ст. 1229 ГК РФ правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без согласия правообладателя является незаконным.
Согласно п. 2 ст. 1270 ГК РФ использованием произведения независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается, в частности:
Давайте задумаемся: как часто сотрудники коммерсанта с целью продвижения продукции используют Интернет в качестве основного ресурса для своих идей? Полагаем, что ответ будет – часто. А кто и как при этом осуществляет поиск автора и (или) правообладателя с целью заключить с ним лицензионное соглашение на право использования произведения, изображения или их частей? В любом случае это происходит реже, чем использование объектов интеллектуальной собственности.
При таких неосмотрительных действиях возникает риск привлечения предпринимателя к ответственности через иск о возмещении убытков или о выплате автору / правообладателю компенсации по ст. 1301 ГК РФ. Ее сумма может составлять:
Кстати, судебные акты подтверждают такую возможность (см., например, постановления ФАС СевероЗападного округа от 11.07.2012 по делу № А56-37959/2011, Девятого Арбитражного апелляционного суда от 16.04.2014 № 09АП-10170/2014; определения Московского городского суда от 20.05.2013 по делу № 11-13029 и от 18.02.2013 по делу № 11-5506).
Однако справедливости ради стоит отметить, что в некоторых случаях такое использование не будет признано нарушением, если истец по каким-либо причинам не сможет доказать наличие исключительного права на произведение (постановления ФАС Московского округа от 30.07.2013 по делу № А40-5416/12-19-50 и от 10.09.2012 по делу № А40-83853/11-51-730).
Что же касается таких нарушений, как плагиат и пиратство, то они влекут уголовное наказание.
Правила сбора, обработки, хранения и предоставления персональных данных установлены Федеральным законом от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных» (далее – Закон № 152-ФЗ).
Персональными данными является любая информация, относящаяся к прямо или косвенно определенному или определяемому физическому лицу (субъекту персональных данных). В частности, это Ф.И.О., сведения, определяющие конкретное лицо (паспортные данные), сведения об имущественном положении, трудовой деятельности, образовании, поле, возрасте, национальности, физическом состоянии и пр.
Для сферы электронной коммерции наиболее распространенными и сложными являются следующие вопросы:
Считается, что ресурс работает с персональными данными, и в силу ст. 22 Закона № 152-ФЗ его владелец должен подать в Роскомнадзор уведомление о начале обработки персональных данных, если он осуществляет сбор следующей информации о своих пользователях:
При этом в ряде случаев законодатель позволяет обрабатывать персональные данные без предварительного уведомления Роскомнадзора. Перечислим их (ч. 2 ст. 22 Закона № 152-ФЗ):
В силу положений ст. 9 Закона № 152-ФЗ обработка персональных данных осуществляется только с письменного согласия субъекта. Равнозначным собственноручной подписи субъекта на бумажном носителе признается согласие в форме электронного документа, подписанного электронной подписью. Кроме того, в ст. 9 Закона № 152-ФЗ сказано, что согласие на обработку персональных данных должно быть конкретным, информированным и сознательным.
По мнению судов, письменным согласием могут быть признаны конклюдентные действия субъекта персональных данных (заполнение и направление анкеты, регистрационной формы) при условии установления связи между направлением заполненной формы и возможностью осуществления следующих действий. Проще говоря, это проставление web-метки для последующей возможности осуществления каких-либо действий на сайте (выбор и заказ товаров, размещение информации и пр.). Такие выводы можно сделать, например, из определения Московского городского суда от 14.02.2011 по делу № 33-2064.
Нельзя не сказать о документах, которые оператор должен разместить на своем сайте и довести их до сведения своего пользователя. На наш взгляд, документы можно разделить на две группы:
К первой группе относятся правила обработки (политика работы оператора с персональными данными) и форма согласия субъекта на сбор, обработку и хранение его данных. Эта форма должна включать положения, прямо предусмотренные ч. 4 ст. 9 Закона № 152-ФЗ.
Хранение собранных персональных данных на сервере за пределами России признается трансграничной передачей. Согласие на обработку персональных данных в подобном случае должно содержать и согласие на такую передачу. Его отсутствие является нарушением законодательства.
Второй группой документов – локальными актами оператора – должен быть урегулирован технический и автоматизированный порядок сбора, хранения и обработки персональных данных.
К таким документам в том числе относятся:
На сегодняшний день ответственность за нарушение правил работы с персональными данными закреплена в ст. 13.11 КоАП РФ. Причем законодательная формулировка нарушения крайне широка. Ответственность предусмотрена за нарушение установленного законом порядка сбора, хранения, использования или распространения информации о гражданах (персональных данных).
Наиболее часто операторов привлекают к ответственности за отсутствие согласия субъекта на сбор и обработку его персональных данных.
Надо сказать, что штраф по ст. 13.11 КоАП РФ относительно небольшой:
Однако еще с 2012 года обсуждается инициатива об увеличении штрафа до 500 000 руб.
Федеральный закон от 27.06.2011 № 161-ФЗ «О национальной платежной системе» (далее – Закон № 161-ФЗ), впервые законодательно урегулировавший вопросы электронных платежей, действует с сентября 2011 года. Несмотря на это, вопросы о работе с электронными средствами платежа и электронными деньгами все еще остаются самими сложными для субъектов электронной торговли.
Электронные платежи и электронные средства платежа на текущий момент являются объектами постоянного и пристального внимания правоохранительных органов, поскольку могут служить инструментом расчетов за совершенные преступления или являться отдельным объектом преступления. В том числе и с этим связано внесение изменений в Закон № 161-ФЗ, а также иные акты, регулирующие электронные платежи. Последний пул изменений был принят вместе с так называемым «третьим пакетом антитеррористических актов» в апреле 2014 г.
Пожалуй, самый спорный на текущей момент вопрос – выпуск электронных средств платежа и приравнивание к ним бонусных карт, подарочных сертификатов и иных инструментов, ранее выпускаемых и используемых в торговле – как в он-лайне, так и в оффлайне.
В информационном письме Центрального банка РФ от 28.02.2013 (без номера) сказано, что выпуск юридическими лицами, не являющимися кредитными организациями, карт (в том числе подарочных, накопительных, дисконтных, бонусных) для их использования физическими лицами для расчетов с поставщиками услуг (товаров, работ), отличными от эмитентов карт, является незаконным.
Весь прошедший год в сфере электронной коммерции активно обсуждался данный вопрос (как в Интернете, так и на профильных мероприятиях). В итоге в Закон № 161-ФЗ были внесены изменения (см. Федеральный закон от 28.12.2013 № 403-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О национальной платежной системе» и Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»). Нововведения вступят в силу 1 августа 2014 г.
В соответствии с внесенными изменениями Закон № 161-ФЗ дополнен понятием «предоплаченная карта». Это платежная карта, предоставляемая клиенту (физическому лицу, в том числе индивидуальному предпринимателю) оператором электронных денежных средств, используемая в том числе для перевода электронных денежных средств.
Регламентирован и порядок использования данной карты. Установлено, например, что перевод электронных денежных средств с ее использованием осуществляется в срок не более трех рабочих дней после принятия оператором распоряжения клиента (если более короткий срок не предусмотрен договором либо правилами платежной системы).
Таким образом, все предоплаченные карты, обращающиеся сейчас на рынке, с 1 августа 2014 г. получают статус электронного средства платежа. Подобные карты смогут выпускать только кредитные организации.
Внесенными поправками предусматривается также повышение лимита остатка электронных денежных средств по персонифицированным картам со 100 до 600 тысяч рублей.
Подводя итог, можно сказать, что на текущий момент электронная коммерция, как и любая другая сфера, сопряжена не только с коммерческими рисками, но и с рисками, связанными с применением отдельных норм законодательства. На наш взгляд, любой бизнес – как в стадии становления, так и развивающийся, должен сопровождаться квалифицированной юридической помощью. Это позволит минимизировать правовые риски, которые могут повлечь большие финансовые потери.
Читайте все накопления сайта по своему профилю, начиная с 2010 г.
Для
этого оформите комплексную подписку на выбранный журнал на полугодие или год, тогда:
А удобный поиск и другая навигация на сайте помогут вам быстро находить ответы на свои рабочие вопросы. Повышайте свой профессионализм, статус и зарплату с нашей помощью!
Для того, чтобы оставить комментарий, необходимо авторизоваться
В последний год слово «кризис» мы слышим чаще других. К сожалению, некоторые не только слышат, но и ощущают его на себе. В связи с этим мы обращались к нашим читателям с просьбой поделиться, кому как удается пережить непростые времена. Как оказалось, есть предприниматели, у которых в кризис деятельность стала, наоборот, расширяться. Мы публикуем историю бизнесмена, которая нам понравилось больше всего. Возможно, кто-то из читателей почерпнет в ней что-то для себя.
Каждый предприниматель не раз задумывался о том, где лучше всего организовать рабочие места для себя и своей команды, чтобы соотношение цены и качества было приемлемым. Одним из таких вариантов может стать коворкинг. О том, что это такое и насколько подобный вариант организации рабочих мест может подойти коммерсанту, вы узнаете из статьи.
Как известно, к посредническим договорам относятся договоры поручения, комиссии, агентирования. О том, как организовать по этим видам договоров деятельность на «упрощенке», а также обо всех изменениях, которые действуют в посреднической деятельности с 1 января 2015 г., расскажет наша статья. Отдельное внимание мы уделим алгоритму получения и перевыставления счетов-фактур при посреднических операциях.
Наличие интернет-сайта для многих предпринимателей является таким же необходимым ресурсом, как, например, телефон или адрес. Однако сайт способен приносить и самостоятельный доход, причем без дополнительных вложений и трудоемких операций. Одним из таких методов монетизации сайта является размещение на нем контекстной рекламы. О том, как это сделать, рассказано в статье.
Наличие видеокамеры в магазине может решить множество проблем: отпугнуть мелких воришек, дисциплинировать нерадивых работников и т.п. Однако проведение видеонаблюдения не такая простая процедура, с точки зрения соблюдения законодательства о персональных данных и невмешательства в частную жизнь граждан РФ, гарантированного нам Конституцией. Автор отвечает на вопросы о том, можно ли «подглядывать», законна ли обработка персональных данных посетителей, сообщать ли сотрудникам и покупателям о том, что ведется видеонаблюдение, и другие.
В современном мире трудно себе представить продвижение товара или услуги, если о них нет информации в Интернете. Сейчас одним из самых эффективных является способ продвижения в социальных медиа. К тому же, данный способ не требует от предпринимателя существенных финансовых ресурсов. Об особенностях продвижения через социальные сети автор и рассказывает в статье.
Статья поможет разобраться, стоит ли вам открывать интернет-магазин и как это сделать. В ней освещены особенности этого бизнеса, его достоинства и недостатки. Описывается регистрация, разъясняются правовые аспекты и обязательства, которые берет на себя директор интернет-магазина. Рассказывается, с чего начать дело, как запустить сайт магазина и каким он должен быть. Даются советы по увеличению эффективности работы и повышению рентабельности фирмы. Приводится комментарий эксперта.
Как ни странно, наибольшее число потерь торговые предприятия терпят в результате ошибок и нарушений, которые допускают сотрудники вследствие неотлаженной системы учета товародвижения. Решить эту проблему поможет стандартизация всех процедур. В статье автор рассматривает особенности оформления договорных отношений, заказа поставщику, приема товара.
Оформить подписку на журнал
«Юридический справочник руководителя»
можно в любом отделении почты:
