Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу: получение предварительного согласия антимонопольного органа на совершение данной сделки не требуется.
При наличии условий, предусмотренных п. 5 ч. 1 ст. 30 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ), уведомление антимонопольного органа будет являться обязательным.
Обоснование вывода
В соответствии с Законом № 135-ФЗ антимонопольный орган осуществляет государственный контроль за экономической концентрацией, при этом под экономической концентрацией понимаются сделки, иные действия, осуществление которых оказывает влияние на состояние конкуренции (п. 21 ст. 4 Закона № 135-ФЗ). При этом согласно ст. 3 Закона № 135-ФЗ его требования равным образом распространяются на российские и на иностранные организации.
Статьей 28 Закона № 135-ФЗ предусмотрен перечень сделок с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций, для совершения которых необходимо получение предварительного согласия антимонопольного органа.
Такое согласие требуется при наличии по крайней мере одного из следующих условий (ч. 1 ст. 28 Закона № 135-ФЗ):
- если суммарная стоимость активов по последним балансам лица, приобретающего доли, и его группы лиц, лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц превышает семь миллиардов рублей;
- если их суммарная выручка от реализации товаров за последний календарный год превышает десять миллиардов рублей и при этом суммарная стоимость активов по последнему балансу лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц превышает двести пятьдесят миллионов рублей;
- если одно из указанных лиц включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35% или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара (п. 8 ч. 1 ст. 23 Закона № 135-ФЗ).
При этом в соответствии с п. 16 ст. 4 Закона № 135-ФЗ под приобретением долей понимается их покупка, а также получение иной возможности осуществления предоставленного долями права голоса на основании договоров доверительного управления имуществом, договоров о совместной деятельности, договоров поручения, других сделок или по иным основаниям. Соответственно, увеличение доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в результате внесения дополнительных вкладов в целях Закона № 135-ФЗ также должно рассматриваться как приобретение доли.
В п. 2, 3, 5 части 1 ст. 28 Закона № 135-ФЗ перечислены сделки, совершение которых влечет, с точки зрения законодателя, право участника ООО распоряжаться существенно более значительными долями в уставном капитале ООО (соответственно, более чем одной третью, более чем одной второй и более чем двумя третями долей в уставном капитале) по сравнению с теми долями, право распоряжаться которыми у участника было до совершения сделки. Именно по этой причине на совершение сделок, перечисленных в данных пунктах части 1 ст. 28 Закона № 135-ФЗ, требуется получение предварительного согласия антимонопольного органа.
В рассматриваемой ситуации по результатам увеличения уставного капитала иностранными организациями увеличение размера их долей будет незначительным, менее 1%. Следовательно, совершение этой сделки не может повлечь последствия, перечисленные в п. 2, 3, 5 и 8 части 1 ст. 28 Закона № 135-ФЗ.
Таким образом, получение предварительного согласия антимонопольного органа на совершение сделки по внесению иностранными организациями дополнительного вклада в уставный капитал ООО, по нашему мнению, не требуется (смотрите также постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.07.2009 № 11АП-4741/2009).
При этом ч. 1 ст. 30 Закона № 135-ФЗ содержит перечень сделок, о совершении которых не позднее чем через 45 дней после даты их осуществления должен быть уведомлен антимонопольный орган.
В соответствии с ч. 2 ст. 30 Закона № 135-ФЗ уведомлять антимонопольный орган о совершении сделки, указанной в ч. 1 данной статьи, не требуется, если сделка была совершена с предварительного согласия антимонопольного органа. Как мы отметили ранее, получение предварительного согласия указанного органа в данном случае не требуется.
Ваша ситуация, полагаем, может подпадать под действие нормы п. 5 ч. 1 ст. 30 Закона № 135-ФЗ: если суммарная стоимость активов по последнему балансу или суммарная выручка от реализации товаров лица, приобретающего долю, и его группы лиц и лица, доля в котором приобретается, и его группы лиц за календарный год, предшествующий году осуществления такой сделки, превышает четыреста миллионов рублей и при этом суммарная стоимость активов по последнему балансу лица, доля в котором приобретается, и его группы лиц превышает шестьдесят миллионов рублей.
Таким образом, при наличии условий, предусмотренных п. 5 ч. 1 ст. 30 Закона № 135-ФЗ, уведомление антимонопольного органа будет являться обязательным.
