Правомочны ли решения совета директоров акционерного общества, избранного в неполном составе?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу: в данной ситуации решение общего собрания акционеров об избрании совета директоров противоречит закону и может быть обжаловано акционерами общества. Однако признание арбитражным судом такого решения недействительным само по себе не влечет недействительности всех решений, принятых советом директоров до вступления в силу решения суда.

Согласно п. 3 ст. 66 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО) количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров, но не может быть менее пяти членов, а для общества с числом акционеров – владельцев голосующих акций общества более одной тысячи – менее семи членов.

Количественный состав совета директоров общества в данном случае определен уставом в количестве семи членов.

В силу п. 2 ст. 11 Закона об АО требования устава акционерного общества обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами, поэтому общее собрание акционеров не может определить количественный состав совета директоров иным образом, чем это предусмотрено в уставе, не изменив в установленном законом порядке соответствующее положение устава (постановление ФАС Уральского округа от 17.05.2005 № Ф09-1310/05-С5).

Следовательно, в рассматриваемой ситуации решение годового общего собрания акционеров об избрании совета директоров в количестве шести членов принято в нарушение устава общества и противоречит Закону, а именно – нормам п. 2 ст. 11 и абз. 2 п. 3 ст. 66 Закона об АО.

В то же время специальных последствий для случаев избрания совета директоров общества в неполном (или большем) составе Закон об АО не устанавливает. Соответственно, такое решение является действительным, но может быть обжаловано в судебном порядке. Согласно п. 7 ст. 49 Закона об АО акционер вправе обжаловать решение общего собрания акционеров, принятое с нарушением закона, иных нормативных правовых актов или устава общества, если он не участвовал в собрании или голосовал против принятия решения, а принятое решение нарушает его права и (или) законные интересы. Суд вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков этому акционеру (также см. п. 24 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»). Срок обжалования составляет три месяца со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным.

Как показывает практика, в большинстве случаев суды удовлетворяют требование акционера о признании подобного решения общего собрания акционеров недействительным (см., например, постановления ФАС Уральского округа от 29.08.2011 № Ф09-5071/11, ФАС Уральского округа от 16.01.2007 № Ф09-11432/06-С4, ФАС Московского округа от 27.03.2006 № КГ-А41/1056-06).

Встречаются и обратные примеры. Так, Арбитражный суд Новосибирской области посчитал, что избрание совета директоров в неполном количественном составе (четыре члена вместо пяти) в принципе не противоречит законодательству, если достигается необходимый кворум (решение Арбитражного суда Новосибирской области от 22.11.2010 по делу № А45-12392/2010¹

Обращаем внимание, что в арбитражной практике сформирована позиция, согласно которой признание арбитражным судом недействительным решения общего собрания акционеров общества об избрании совета директоров само по себе не является основанием для признания недействительными всех решений, принятых этим составом совета директоров до вступления в силу решения суда (см., в частности, постановления ФАС Поволжского округа от 23.12.2009 по делу № А65-17374/2008, Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.07.2011 № 16АП-1092/11).

В свою очередь, как следует из п. 6 ст. 68 Закона об АО, решение совета директоров общества может быть обжаловано акционером общества только в том случае, если оно принято с нарушением требований данного закона, иных нормативных правовых актов, устава общества и если указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если оно не повлекло причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не являются существенными.

Тем не менее анализ судебной практики показывает, что риск признания конкретного решения совета директоров недействительным ввиду того, что оно принято нелегитимным (неполным или, напротив, большим) составом, существует (см. постановления ФАС Уральского округа от 29.08.2011 № Ф09-5071/11, ФАС Северо-Западного округа от 23.06.2004 № А13-3804/03-24).