Если срок действия патента не истек, с иностранным гражданином может быть заключен трудовой договор.
По общему правилу иностранному гражданину (лицу без гражданства), достигшему 18 лет и прибывшему в РФ в порядке, не требующем получения визы, для осуществления легальной трудовой деятельности в России необходимо получить патент. В соответствии со ст. 2 Федерального закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» патент представляет собой документ, подтверждающий право безвизового иностранца на временное осуществление трудовой деятельности на территории определенного субъекта РФ. Его выдают на срок от 1 до 12 месяцев, и он может неоднократно продлеваться на период от 1 месяца (продление происходит путем внесения авансового платежа по НДФЛ за следующий период действия документа). Однако общий срок его действия (с учетом всех продлений) не может составлять более 12 месяцев со дня выдачи документа (п. 5 ст. 13.3 Закона № 115-ФЗ). В случае истечения указанного срока может быть реализована специальная процедура – переоформление патента (п. 8 ст. 13.3 Закона № 115-ФЗ).
При этом законодательство не содержит оговорок относительно того, что брать иностранца на работу можно только в случаях, если оставшийся срок действия патента составляет не менее определенной величины. Соответственно, трудовой договор может быть заключен даже тогда, когда срок действия патента истекает на следующий день после заключения договора.
Однако при этом следует учитывать, что если срок действия документа истек, патент не переоформлен, новый патент не выдавался, то такой сотрудник не может быть допущен к выполнению трудовых обязанностей. Состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ, касается не факта заключения трудового договора, а факта допуска иностранца в какой-либо форме к выполнению работ или оказанию услуг либо иного использования его труда. Поэтому может сложиться ситуация, когда уже на следующий день после приема иностранного работника работодатель вынужден будет в установленном порядке (ст. 327.5 ТК РФ) отстранить его от исполнения трудовых обязанностей, а если вопрос не будет решен в течение месяца, то и уволить его (п. 5 ч. 1, ч. 2 ст. 327.6 ТК РФ). Во избежание этого целесообразно уже на момент заключения трудового договора иметь представление о том, будет ли патент своевременно продлен в установленном порядке или переоформлен (выдан новый документ).
В ситуации, когда срок действия патента составляет еще около месяца, времени для переоформления патента вполне достаточно. Обратиться с указанной целью в органы МВД РФ необходимо как минимум за 10 рабочих дней до истечения 12 месяцев со дня выдачи патента (п. 8 ст. 13.3 Закона № 115-ФЗ). В отношении переоформленного патента действуют те же правила, что и в отношении первоначального: срок его действия может неоднократно продлеваться (посредством уплаты авансовых платежей), но в целом не может превышать 12 месяцев со дня переоформления патента.
Обратите внимание: трудовой договор с иностранным гражданином, имеющим патент, заключается на неопределенный срок, если отсутствуют основания для заключения срочного трудового договора, предусмотренные ст. 59 ТК РФ (ч. 5 ст. 327.1 ТК РФ). Ограниченный срок действия патента сам по себе не является основанием для заключения срочного трудового договора.
