Положения Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО) не предусматривают возможности присоединения к акционерному обществу юридических лиц иных организационно-правовых форм. Реорганизация путем присоединения может быть произведена только в отношении хозяйственных обществ одной и той же организационно-правовой формы, т.е. к акционерному обществу может быть присоединено исключительно акционерное общество (ст. 17 Закона об АО, п. 20 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19, постановления ФАС Северо-Западного округа от 07.12.2009 по делу № А56-30259/2008, ФАС Уральского округа от 02.09.2009 № Ф09-6444/09-С4, Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.03.2012 № 18АП-1493/12, решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 15.09.2008 № А07-6712/2008-Г-ШЗФ).
Следовательно, для присоединения к акционерному обществу ООО необходимо преобразовать в акционерное общество.
I. Преобразование общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество
1. Согласно п. 1 ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Решение о реорганизации общества принимается общим собранием участников общества (подп. 11 п. 2 ст. 33 Закона об ООО) или единственным участником общества (ст. 39 Закона об ООО). Помимо решения о преобразовании ООО, общим собранием участников общества должны быть приняты решения:
- о порядке и об условиях преобразования;
- о порядке обмена долей участников общества на акции акционерного общества;
- об утверждении устава создаваемого акционерного общества;
- об утверждении передаточного акта (п. 2 ст. 56 Закона об ООО).
Каждый участник ООО должен быть уведомлен о проведении собрания не позднее, чем за тридцать дней до его проведения, заказным письмом или иным способом, предусмотренным уставом общества (п. 1 ст. 36 Закона об ООО). В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.
Необходимо подготовить устав создаваемого АО и составить передаточный акт. В соответствии с п. 1 ст. 59 ГК РФ передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Методические указания по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденные приказом Минфина России от 20.05.2003 № 44н (далее – Методические указания), разъясняют, какие сведения должны быть отражены при составлении передаточного акта. Передаточный акт в п. 6 Методических указаний рекомендуется приурочивать к концу отчетного периода (года) или дате составления промежуточной бухгалтерской отчетности (квартала, месяца), являющейся основанием для характеристики и оценки передаваемого имущества и обязательств реорганизуемой организации.
2. Будущие акционеры общества, создаваемого в результате преобразования ООО, принимают решение о формировании органов этого АО в соответствии с требованиями Закона об АО, поручая соответствующему органу осуществить действия, связанные с государственной регистрацией создаваемого АО (п. 3 ст. 56 Закона об ООО).
3. В течение трех дней со дня принятия решения о реорганизации ООО обязано сообщить об этом в налоговый орган по месту своего нахождения (подп. 4 п. 2 ст. 23 НК РФ) по форме № С-09-4, утвержденной приказом ФНС от 09.06.2011 № ММВ-7-6/362@, и в орган контроля за уплатой страховых взносов по месту своего нахождения (п. 3 ч. 3 ст. 28 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ).
4. В тот же срок ООО обязано письменно сообщить в регистрирующий (налоговый) орган о начале процедуры реорганизации, в том числе о форме реорганизации (преобразование) с приложением решения о реорганизации. На основании этого уведомления регистрирующий орган в срок не более трех рабочих дней вносит в Единый государственный реестр юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ) запись о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации (п. 1 ст. 60 ГК РФ, п. 1 ст. 13.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон № 129-ФЗ)). Рекомендуемая форма уведомления приведена в приложении к письму ФНС России от 23.01.2009 № МН-22-6/64.
Согласно п. 5 ст. 51 Закона об ООО и п. 2 ст. 13.1 Закона № 129-ФЗ реорганизуемое общество после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации дважды, с периодичностью один раз в месяц, помещает в средствах массовой информации, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц (журнал «Вестник государственной регистрации» – см. п. 1 приказа ФНС России от 16.06.2006 № САЭ-3-09/355@), сообщение о его реорганизации. В нем указываются сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом (продолжающем деятельность) в результате реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований, иные сведения, предусмотренные федеральными законами. Первое уведомление о реорганизации может быть помещено в средствах массовой информации, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, после даты внесения в государственный реестр записи (записей) о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации. Второе уведомление о реорганизации может быть помещено в средствах массовой информации, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, не ранее дня, следующего за днем истечения месячного срока со дня помещения в указанных средствах массовой информации первого уведомления о реорганизации юридического лица (п. 12 письма ФНС России от 23.01.2009 № МН-22-6/64).
5. В течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в регистрирующий орган общество в письменной форме обязано уведомить известных ему кредиторов о начале реорганизации, если иное не предусмотрено федеральными законами (п. 2 ст. 13.1 Закона № 129-ФЗ).
6. Составляется заключительная бухгалтерская отчетность с учетом положений, содержащихся в главе VIII Методических указаний.
7. Согласно п. 1 ст. 15 Закона № 129-ФЗ государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется регистрирующим (налоговым) органом по месту нахождения реорганизуемого юридического лица в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления перечисленных в ст. 14 Закона № 129-ФЗ документов (п. 4 ст. 15 Закона № 129-ФЗ).
В соответствии со ст. 14 Закона № 129-ФЗ для государственной регистрации вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, подается заявление по форме № Р12001. В связи с тем, что форма указанного заявления, утвержденная постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 № 439, не соответствует требованиям действующей редакции Закона № 14-ФЗ, ФНС России письмом от 25.06.2009 № МН-22-6/511@ рекомендовала использовать форму № Р12001 «Заявление о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации», размещенную на сайте ФНС России в сети Интернет по адресу: www.nalog.ru. Указанная форма имеется и в системе Гарант.
К заявлению прилагаются следующие документы:
- учредительные документы вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме преобразования, в двух экземплярах;
- передаточный акт;
- документ об уплате государственной пошлины;
- документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда РФ сведений в соответствии с подп. 1–8 п. 2 ст. 6 и п. 2 ст. 11 Федерального закона от 01.04.1996 № 27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования» и в соответствии с ч. 4 ст. 9 Федерального закона от 30.04.2008 № 56-ФЗ «О дополнительных страховых взносах на накопительную часть трудовой пенсии и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений».
Отсутствие какого-либо из вышеуказанных документов влечет отказ в государственной регистрации в соответствии с подп. «а» п. 1 ст. 23 Закона № 129-ФЗ.
Согласно п. 5 ст. 51 Закона об ООО государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов (письмо Федеральной налоговой службы от 27.05.2005 № ЧД-6-09/440 «О реорганизации юридических лиц»).
Реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное юридическое лицо – прекратившим свою деятельность (п. 4 ст. 57 ГК РФ, п. 1 ст. 16 Закона № 129-ФЗ).
8. В процессе преобразования ООО в АО происходит обмен долей участников общества на акции акционерного общества в порядке, определенном в решении общего собрания участников ООО (п. 2 ст. 56 Закона об ООО). Поэтому необходимо осуществить выпуск (эмиссию) акций АО. Эмиссия осуществляется в соответствии с требованиями Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг». Государственная регистрация выпуска ценных бумаг осуществляется Федеральной службой по финансовым рынкам (ФСФР России). Процедура эмиссии акций регламентируется Стандартами эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг (утверждены приказом ФСФР России от 25.01.2007 № 07-4/пз-н, далее – Стандарты), согласно п. 8.3.4 которых размещение акций между участниками бывшего ООО производится в день государственной регистрации АО.
9. Вступительная бухгалтерская отчетность организации, возникшей в результате реорганизации в форме преобразования, составляется путем переноса показателей заключительной бухгалтерской отчетности организации, реорганизуемой в форме преобразования, с учетом особенностей, предусмотренных п. 44 Методических указаний.
II. Присоединение акционерного общества к открытому акционерному обществу
Процедура реорганизации в форме присоединения одного АО к другому схожа с описанной выше.
1. Оба общества должны заключить договор о присоединении (п. 2 ст. 17 Закона об АО).
Совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества, участвующего в присоединении, выносит для решения общим собранием акционеров каждого такого общества вопрос о реорганизации в форме присоединения. Совет директоров (наблюдательный совет) общества, к которому осуществляется присоединение, выносит также для решения общим собранием акционеров такого общества иные вопросы, если это предусмотрено договором о присоединении.
Общее собрание акционеров общества, к которому осуществляется присоединение, принимает решение по вопросу о реорганизации в форме присоединения, включающее в себя утверждение договора о присоединении, а также принимает решения по иным вопросам (в том числе решение о внесении изменений и дополнений в устав такого общества), если это предусмотрено договором о присоединении. Общее собрание акционеров присоединяемого общества принимает решение по вопросу о реорганизации в форме присоединения, включающее в себя утверждение договора о присоединении, передаточного акта.
Согласно п. 3 ст. 17 Закона об АО договор о присоединении должен содержать:
- наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, участвующего в присоединении;
- порядок и условия присоединения;
- порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение, и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ.
Проинформировать акционеров о проведении общего собрания необходимо не позднее, чем за 30 дней до даты его проведения (п. 1 ст. 52 Закона об АО).
Как и в случае преобразования, нужно составить передаточный акт (п. 5 ст. 17 Закона об АО) и при необходимости внесения изменений подготовить устав ОАО, к которому осуществляется присоединение.
2. В случаях, предусмотренных ст. 27 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ), для реорганизации АО путем присоединения к ОАО необходимо получить предварительное согласие антимонопольного органа в порядке, установленном ст. 32 данного Закона. Обратиться в ФАС России за получением предварительного согласия на присоединение необходимо после принятия каждым из обществ решения общего собрания акционеров о реорганизации в форме присоединения.
3. Порядок уведомления налогового органа и органа контроля за уплатой страховых взносов по месту нахождения организации аналогичен рассмотренному выше порядку при преобразовании обществ.
4. Далее необходимо выполнить требования рассмотренных выше ст. 60 ГК РФ и ст. 13.1 Закона № 129-ФЗ, а также п. 6 ст. 15 Закона об АО, а именно: после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации дважды, с периодичностью один раз в месяц, помещать в журнале «Вестник государственной регистрации» сообщение о своей реорганизации, соответствующее требованиям, установленным данным пунктом. При этом согласно п. 8.3.7 Стандартов реорганизуемое ОАО обязано сообщить регистратору, осуществляющему ведение реестра владельцев ценных бумаг этого юридического лица, о факте подачи документов на государственную регистрацию юридического лица, создаваемого в результате такой реорганизации (о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении своей деятельности), в день подачи документов в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.
5. Согласно п. 4 ст. 57 ГК РФ, п. 4 ст. 15 Закона об АО, п. 5 ст. 16 Закона № 129-ФЗ при реорганизации ОАО в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.
При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица в силу п. 3 ст. 17 Закона № 129-ФЗ в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица, к которому осуществляется присоединение, представляются заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица по форме № Р16003, утвержденной постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 № 439, договор о присоединении и передаточный акт. Также к заявлению, как следует из п. 6 ст. 15 Закона об АО, должны быть приложены доказательства уведомления кредиторов в порядке, установленном данным пунктом.
При этом в случаях, предусмотренных ст. 30 Закона № 135-ФЗ, о реорганизации юридического лица в форме присоединения необходимо уведомить антимонопольный орган.
6. В случае присоединения одного АО акции присоединяемого общества конвертируются в акции общества, к которому осуществляется присоединение. При этом согласно п. 4 ст. 17 Закона об АО при присоединении общества погашаются:
- собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу;
- акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение;
- принадлежащие присоединяемому обществу акции общества, к которому осуществляется присоединение, если это предусмотрено договором о присоединении.
