Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу: решение о распределении чистой прибыли не может быть принято ранее истечения того отчетного периода (квартала, полугодия, года), по итогам которого распределяется прибыль.
Если иное не предусмотрено уставом общества, участник общества имеет право на часть распределяемой прибыли пропорционально доле в уставном капитале, принадлежащей ему на дату принятия решения о распределении прибыли.
1. Участник общества с ограниченной ответственностью (далее – общество) обладает правами, перечисленными в п. 1 ст. 8 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО), в том числе правом принимать участие в распределении прибыли. Как следует из п. 1 и 2 ст. 28 данного Закона, общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества. Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. При этом уставом общества может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества.
Понятие «чистая прибыль» является бухгалтерским, и его содержание в Законе об ООО не раскрывается. Согласно п. 79 и 83 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации (утв. приказом Минфина России от 29.07.1998 № 34н) под нераспределенной прибылью понимается положительный конечный финансовый результат, выявленный за отчетный период, за минусом причитающихся за счет прибыли установленных в соответствии с законодательством РФ налогов и иных аналогичных обязательных платежей, включая санкции за несоблюдение правил налогообложения. Иными словами, определить размер прибыли, которая может быть распределена между участниками общества по итогам квартала (полугодия, девяти месяцев либо года), возможно исключительно на основании данных бухгалтерской отчетности за соответствующий отчетный период. До окончания отчетного периода и формирования необходимой бухгалтерской отчетности участники общества не имеют информации о размере подлежащей распределению прибыли, в связи с чем не могут принять решение о ее распределении (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.12.2012 № Ф02-4909/12 по делу № А78-261/2012). Выплаченные участникам общества на основании такого решения суммы не могут рассматриваться (как в целях налогообложения, так и в целях Закона об ООО) как суммы распределенной прибыли.
2. Закон об ООО не содержит положений, указывающих, на какой момент должен определяться состав участников общества, имеющих право принимать участие в распределении прибыли. Из приведенных выше норм следует, что право на участие в распределении прибыли имеют те лица, которые являются участниками общества на момент принятия соответствующего решения общим собранием участников.
Согласно п. 12 ст. 21 Закона об ООО доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов. Этим же пунктом определено, что к приобретателю доли или части доли в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до совершения сделки, направленной на отчуждение указанной доли или части доли в уставном капитале общества, или до возникновения иного основания ее перехода, за исключением дополнительных прав и обязанностей.
Право на получение прибыли, решение о распределении которой уже было принято, не поименовано отдельно среди прав участников общества. Из п. 3 и 4 ст. 28 в совокупности с положениями п. 1 ст. 8 Закона об ООО можно сделать вывод о том, что право на получение прибыли является производным от права принимать участие в ее распределении, следовательно, оно возникает у того лица, которое было участником общества на момент принятия общим собранием участников решения о распределении прибыли.
К приобретателю доли в уставном капитале общества право на получение части прибыли, решение о распределении которой принято до момента приобретения им доли, не переходит. И напротив: если участник общества до момента отчуждения части принадлежащей ему доли в уставном капитале не реализовал свое право на участие в распределении прибыли, в дальнейшем он может рассчитывать на получение части прибыли, соответствующей доле, оставшейся у него после такого отчуждения, независимо от того, что в течение всего периода, по итогам которого распределяется прибыль, размер его доли был больше, чем на момент принятия решения о распределении прибыли. Этот вывод поддерживается судебной практикой (постановления ФАС Северо-Западного округа от 11.06.2010 № Ф07-5309/2010 по делу № А21-7726/2009, ФАС Волго-Вятского округа от 29.04.2009 по делу № А82-727/2008-1, Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.12.2008 № 13АП-11042/2008, ФАС Северо-Западного округа от 23.03.2009 по делу № А56-11686/2008).
Таким образом, в рассматриваемой ситуации при распределении прибыли, если иное не предусмотрено уставом общества, следует исходить из соотношения долей участников, существующего именно на дату принятия решения о распределении прибыли, а не из соотношения, имевшегося в течение периода, по итогам которого распределяется прибыль.
