Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу: сторонами договора поручительства являются кредитор и поручитель. Указанный в вопросе договор в отсутствие явно выраженного письменного согласия кредитора о принятии поручительства на условиях, предусмотренных этим договором, не может быть признан договором поручительства. В отсутствие письменного согласия кредитора на перевод долга такой договор не влечет и переход обязательства к новому должнику.
Обоснование вывода
По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК РФ). По смыслу этой нормы сторонами договора поручительства являются исключительно кредитор и поручитель. Следовательно, договор поручительства может считаться заключенным при наличии встречной воли поручителя и кредитора, направленной на предоставление и принятие поручительства, выраженной в форме, позволяющей признать письменную форму договора соблюденной (см., например, постановления Президиума ВАС РФ от 05.04.2012 № 15106/11 и от 04.10.2011 № 9951/10).
Закон не требует ни согласия должника на заключение договора поручительства по обязательству должника, ни участия должника в договоре поручительства. Заключение же между должником и лицом, выражающим согласие принять на себя обязательство поручителя, соглашения о выдаче поручительства, определяющего условия, на которых поручительство должно быть предоставлено кредитору, не свидетельствует о возникновении обязательств поручителя перед кредитором (постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 22.04.2013 по делу № А32-9835/2012, ФАС Северо-Западного округа от 07.03.2013 по делу № А56-12566/2012). Вместе с тем при определенных обстоятельствах отметка о принятии поручительства, сделанная кредитором на письменном документе, составленном должником и поручителем, может свидетельствовать о заключении договора поручительства (ст. 432–434, 438 ГК РФ, п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 20.01.1998 № 28).
Таким образом, сторонами договора поручительства являются исключительно кредитор и поручитель, а указанное в вопросе соглашение в отсутствие явно выраженного письменного согласия кредитора о принятии поручительства на условиях, предусмотренных этим соглашением, не может быть признано договором поручительства.
К сведению
Разумеется, третье лицо может по своей инициативе исполнить обязательство должника перед кредитором, который в этом случае обязан будет принять исполнение в силу п. 1 ст. 313 ГК РФ.
Вместе с тем при изложенных в вопросе обстоятельствах указанное в нем соглашение само по себе не может рассматриваться в качестве основания для перехода обязательства должника к другому лицу («поручителю»). Это связано с тем, что перевод должником своего долга на другое лицо допускается только с согласия кредитора и при отсутствии такого согласия является ничтожным (п. 2 ст. 391 ГК РФ).
