Как следует из ст. 106 и 107 ТК РФ отпуск является временем отдыха работника, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению.
Федеральным законом от 01.07.2010 № 139-ФЗ Российской Федерацией была ратифицирована Конвенция МОТ № 132 «Об оплачиваемых отпусках» (далее – Конвенция). Согласно ст. 13 Конвенции в каждой стране могут устанавливаться компетентным органом власти или в ином предписанном порядке специальные правила в отношении тех случаев, когда работник занимается в период отпуска деятельностью, связанной с получением дохода и противоречащей назначению отпуска.
Отвечая на вопрос о возможности введения запрета на работу во время отпуска в российском законодательстве в связи с ратификацией Конвенции Российской Федерацией, представитель Минздравсоцразвития Ковязина Н.З. напомнила о том, что запрет на работу гражданина в период его отпуска уже имеется в российском трудовом законодательстве. Такое ограничение установлено ст. 286 ТК РФ в отношении совместителей: согласно указанной норме во время ежегодного оплачиваемого отпуска, предоставленного одним работодателем, работник не должен трудиться по найму у другого работодателя. Как отметила Нина Заурбековна, уточнять эту норму в связи с ратификацией Конвенции не планируется.
Действующее законодательство не содержит запрета на заключение работником гражданско-правового договора с работодателем в период действия трудового договора, в том числе и на время предоставления работнику отпуска.
Согласно п. 2 ст. 1 ГК РФ, а также ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении гражданско-правового договора, а также в определении любых не противоречащих законодательству условий такого договора. Одновременное существование между сторонами трудового и гражданско-правового договоров само по себе не противоречит законодательству, и наличие одного не исключает другого (смотрите, например, определение Конституционного Суда РФ от 19.05.2009 № 597-О-О).
Таким образом, работодатель и работник вправе заключить агентский договор, и за вознаграждение последний может совершать по поручению работодателя юридические и иные действия от своего имени за счет работодателя либо от имени и за счет работодателя в период действия трудовых договоров.
Однако в ситуации, когда предметом агентского договора будет являться выполнение обязанностей, которые работник выполняет в соответствии с трудовым договором по должности, предусмотренной штатным расписанием, существует риск переквалификации договора в трудовой, если суд будет рассматривать этот вопрос.
Дело в том, что законодательство не допускает заключение гражданско-правового договора в тех случаях, когда между сторонами фактически возникают трудовые правоотношения. В соответствии с частью четвертой ст. 11 ТК РФ в тех случаях, когда судом установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права (п. 8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации», кассационное определение Санкт-Петербургского городского суда от 08.06.2011 № 33-8632/2011; постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.11.2006 № А33-4217/2006-Ф02-5620/06-С1; раздел «Трудовые споры» бюллетеня судебной практики по гражданским делам Свердловского областного суда за второй квартал 2010 года, постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.05.2011 № 17АП-10132/10).
Принимая решение о заключении с работником агентского договора, работодателю следует учитывать, что заключение гражданско-правового договора является обоснованным только при условии, что существующие между сторонами отношения действительно являются гражданско-правовыми, а не трудовыми (постановление ФАС Северо-Западного округа от 09.01.2008 № А56-45362/2006). При этом на практике переквалификация гражданско-правового договора в трудовой может повлечь не только применение административных санкций государственной инспекцией труда, но и переоценку налоговых обязательств работодателя, взыскание с работодателя не выплаченных в период действия переквалифицированного договора отпускных и иные неблагоприятные для работодателя последствия (смотрите, например, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 11.12.2006 № Ф04-8292/2006(29245-А45-42), ФАС Западно-Сибирского округа от 10.07.2007 № Ф04-4456/2007(35944-А27-14), ФАС Северо-Западного округа от 08.05.2003 № А44-2347/02-С7; постановление Арбитражного суда Свердловской области от 12.05.2006 № А60-2735/06-С5; постановление ФАС Московского округа от 30.06.2008 № КА-А40/5891-08).
Для того, чтобы оставить комментарий, необходимо авторизоваться
Нужно ли заключать дополнительное соглашение к трудовому договору при изменении паспортных данных работника и места регистрации?
Ведущий экономист ушла в декретный отпуск. Можно ли на время ее отсутствия временно ввести должность экономиста и временно перевести на нее другого сотрудника? Будет ли это являться исполнением обязанностей отсутствующего сотрудника?
В должностной инструкции начальника экологической лаборатории, который непосредственно подчиняется главному инженеру, а функционально – начальнику службы инженерных изысканий, имеется пункт «Выполнять приказы, распоряжения и указания генерального директора, его заместителей, главного инженера Общества и начальника службы инженерных изысканий» (данный пункт включается абсолютно во все должностные инструкции работников). Начальник лаборатории утверждает, что это ставит под сомнение беспристрастность лаборатории как обособленного подразделения. Как можете прокомментировать данное утверждение?
Сотрудница вышла замуж и сменила фамилию. Требуется ли получение от нее нового согласия на обработку персональных данных?
В должностной инструкции начальника экологической лаборатории, который непосредственно подчиняется главному инженеру, а функционально – начальнику службы инженерных изысканий, имеется пункт «Выполнять приказы, распоряжения и указания генерального директора, его заместителей, главного инженера Общества и начальника службы инженерных изысканий» (данный пункт включается абсолютно во все должностные инструкции работников). Начальник лаборатории утверждает, что это ставит под сомнение беспристрастность лаборатории как обособленного подразделения. Как можете прокомментировать данное утверждение?
Работники были уволены по п. 7 ч. 1 ст. 77 ТК РФ в связи с отказом от перехода на сменный режим работы. Впоследствии они были восстановлены на работе судом по причине нарушения порядка увольнения. Нарушений при организации сменного режима работы (изменения организационных условий) судом не выявлено. Поскольку после восстановления работники по-прежнему не согласны на переход на сменный режим по соглашению сторон трудового договора, необходимо вновь пройти процедуру, предусмотренную ст. 74 ТК РФ. Необходимо ли издать отдельный приказ об изменении организационных условий труда для данных работников и переводе именно данных работников на сменный режим или основанием будет ранее изданный приказ об организации сменного режима (работники с данным приказом не были ознакомлены, но этого и не требуется; уведомления об изменении условий трудовых договоров выданы)?
Работник трудится по основному месту работы на 0,5 ставки. Может ли этот работник быть принят по внешнему совместительству в другую организацию на 0,75 ставки, или он может быть принят по внешнему совместительству не более чем на 0,5 ставки?
Раздел не найден.
Оформить подписку на журнал
«Кадровая служба и управление персоналом предприятия»
можно в любом отделении почты:
