По нашему мнению, направление работника на обучение в вечернее время после работы возможно только после получения его письменного согласия. Трудовым законодательством порядок оплаты обучения сотрудников по инициативе работодателя без отрыва от работы в вечернее время не регламентирован. С работниками могут быть заключены соглашения, в которых следует предусмотреть, будет ли компенсировано время, потраченное на обучение в нерабочее время, и если будет, то каким образом (оплатить эти часы по среднему заработку, или как сверхурочные или предоставить день отдыха в другое время).
Обоснуем. В соответствии с ч. 1 ст. 197 ТК РФ необходимость подготовки работников (профессиональное образование и профессиональное обучение) и дополнительного профессионального образования для собственных нужд определяет работодатель. Согласно ст. 187 ТК РФ при направлении работодателем сотрудников на профессиональное обучение или дополнительное профессиональное образование с отрывом от работы за ним сохраняются место работы (должность) и средняя заработная плата по основному месту работы.
В ст. 196 ТК РФ сказано, что подготовка работников и дополнительное профессиональное образование работников, направление сотрудников (с их письменного согласия) на прохождение независимой оценки квалификации осуществляются работодателем на условиях и в порядке, которые определяются коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.
При этом согласно ч. 5 ст. 196 ТК РФ работникам, проходящим подготовку, работодатель должен создавать необходимые условия для совмещения работы с получением образования, предоставлять гарантии, установленные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.
Одной из гарантий, установленных трудовым законодательством, является право на отдых (ч. 1 ст. 2 ТК РФ, ч. 1 ст. 21 ТК РФ). Ежедневный (междусменный) отдых является временем отдыха, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению (ст. 106, 107 ТК РФ).
ТК РФ различает рабочее время и время отдыха. Понятие рабочего времени отражено в ст. 91 ТК РФ, понятие времени отдыха – в ст. 106 ТК РФ.
Таким образом, время отдыха работник использует по своему усмотрению и по общему правилу не обязан при этом выполнять какие-либо распоряжения работодателя. Исключением являются предусмотренные законом случаи привлечения работника к работе сверхурочно, в выходные и праздничные дни без его согласия.
Из вышеизложенного следует, что работодатель не вправе заставлять работника проходить обучение в свободное от работы время (в выходной день или после работы).
Поскольку в силу ст. 21, 197 ТК РФ обучение является правом работника, а не его обязанностью, работодатель вправе обязать работника учиться только в его рабочее время и только если это обучение является обязательным вследствие прямого указания закона или такая обязанность возложена на работника трудовым договором.
По нашему мнению, направление работника на обучение на указанных в вопросе условиях возможно только после получения письменного согласия последнего. Такое согласие может быть выражено, например, в отдельном соглашении, заключенном с работником, в котором стороны могут определить порядок и условия обучения. При этом отказ работника от обучения в дни, которые согласно его режиму рабочего времени являются для него рабочими, но во время, которое выходит за пределы продолжительности рабочего дня (смены), по нашему мнению, не должен повлечь для работника какие-либо негативные последствия.
ТК РФ не регламентирует порядок оплаты обучения сотрудников по инициативе работодателя без отрыва от работы в вечернее время и/или в выходные дни, являющиеся в соответствии с графиком работы выходными.
Так как ТК РФ не устанавливает порядок оплаты нерабочего времени, в которое работник проходил обучение по инициативе работодателя, то на практике применяются следующие варианты:
- обучение в нерабочее время (вечером или в выходной день) не оплачивается вообще и другой день отдыха работнику не предоставляется (аргументы данной точки зрения: работник направлен работодателем на обучение в нерабочее время, без отрыва от работы, обучение не является трудовой функцией, и время обучения не относится к рабочему времени);
- работнику, который обучался в нерабочее время, предоставляется дополнительный выходной день (аргументы: обучение – это не работа, однако работник вправе использовать свое нерабочее время по своему усмотрению; обязав работника пройти обучение в нерабочее время, работодатель лишил его этой возможности);
- работнику за день обучения выплачивается средний заработок (по аналогии со ст. 187 ТК РФ);
- оплата производится по правилам ст. 152 ТК РФ.
Специалисты Роструда указывают на то, что действующее законодательство не регулирует вопросы обучения работника по направлению работодателя за пределами рабочего времени. В данном случае ни средний заработок, ни компенсация расходов работнику не положены. Так как обучение (повышение квалификации) не является трудовой функцией работника и время обучения не считается рабочим временем, работодатель не обязан оплачивать время обучения работника, равно как и предоставлять ему другие дни (часы) отдыха.
При этом работодатель вправе внести соответствующие положения в коллективный договор или заключить с работником специальное соглашение, предусматривающее определенные гарантии при направлении его на обучение в нерабочее время.
Следовательно, если сотрудники организации согласились обучаться в свое нерабочее время, с ними целесообразно заключить отдельное соглашение (например, ученический договор), в котором следует предусмотреть, каким образом будет компенсироваться время, потраченное на обучение в нерабочее время (оплатить эти часы по среднему заработку или как сверхурочные, или предоставить день отдыха в другое время и др. варианты).
