Знакомьтесь: договор франчайзинга

Франчайзинг – это способ расширения бизнеса путем предоставления товарного знака, а вместе с ним и методики (системы) работы на рынке. Франчайзинговые сети функционируют под одним брендом и выпускают (оказывают) одинаковые товары (услуги). В России франчайзинг существует не столь давно, но уже набрал немалую популярность, начиная от сети «Макдональдс» до небольших бутиков в итальянском стиле и французских пекарен. Это хорошая стартовая площадка для малого и среднего бизнеса.

Преимущества франчайзинга на первый взгляд очевидны. Пользователь франшизы получает готовые технологии, проверенные временем, а также право использовать товарный знак правообладателя. Выход на рынок под известной торговой маркой, помощь правообладателя в обучении и организации производства значительно понижают уровень предпринимательских рисков. Кроме того, в период действия договора обеспечивается информационное сопровождение: можно получать консультации по вопросам выбора и эксплуатации оборудования, системы бухучета, особенностей налогообложения и т.д. В итоге у пользователя снижаются производственные затраты и повышается эффективность предприятия.

Казалось бы, такой формат сотрудничества обещает выгоду обеим сторонам, особенно если пользователь франшизы – новичок в бизнесе и нуждается в советах «опытного товарища». Но все ли так хорошо на самом деле? Чтобы не попасть в ловушку, нужно тщательно изучить эту форму сотрудничества с юридической стороны.

Разберемся с понятиями

В решении от 20.12.2013 по делу № А55-16608/2013 Арбитражный суд Самарской области, ссылаясь на словарь ¹, приводит следующее определение: «Франчайзинг – смешанная форма крупного и мелкого предпринимательства, при которой крупные корпорации, “родительские” компании (франчайзеры) заключают договор с мелкими фирмами, “дочерними” компаниями, бизнесменами (франчайзи) на право, привилегию действовать от имени франчайзера. При этом мелкая фирма обязана осуществлять свой бизнес только в форме, предписанной “родительской” фирмой, в течение определенного времени и в определенном месте. В свою очередь франчайзер обязуется снабжать франчайзи товарами, технологией, оказывать всяческое содействие в бизнесе».

Сам термин происходит от англ. Franchising, который в свою очередь имеет французские корни – фр. franchise – льгота, привилегия, освобождение от налога, взноса. Но в российском праве он не закреплен. Его аналогом выступает договор коммерческой концессии, который можно назвать одной из самых юридически сложных сделок с интеллектуальной собственностью. Отношения сторон по нему регулирует глава 54 ГК РФ.

Определение договора коммерческой концессии дано в ст. 1027 ГК РФ.

Как видно, договор коммерческой концессии предусматривает использование целого комплекса исключительных прав и, кроме того, деловой репутации, коммерческого опыта (методики продаж) франчайзера (п. 2 ст. 1027 ГК РФ).

Существенные условия

К существенным условиям договора относятся (решение Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 11.07.2017 по делу № А56-30337/2017):

1) состав и объем комплекса исключительных прав (п. 1 и 2 ст. 1027 ГК РФ). В него входят права:

• на товарный знак или знак обслуживания (обязательно!) – постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 24.10.2016 по делу № А84-581/2016;
• на любой другой объект, указанный в ст. 1225 ГК РФ: ноу-хау, программы для ЭВМ, изобретения, полезные модели, промышленные образцы и т.д. (при необходимости). Исключением являются фирменное наименование и наименование места происхождения товара, права на которые запрещено передавать другому лицу (п. 2 ст. 1474, п. 4 ст. 1519 ГК РФ);

2) сфера предпринимательской деятельности пользователя: продажа товаров (полученных от правообладателя или произведенных пользователем), выполнение работ, оказание услуг (п. 2 ст. 1027 ГК РФ);

3) размер вознаграждения правообладателя (ст. 1030 ГК РФ):

• единовременный фиксированный платеж;
• периодические платежи (роялти);
• процент от выручки или объема продаж и т.п.

Чаще франчайзи должен уплатить фиксированный платеж при заключении договора и роялти в дальнейшем.

Если существенные условия не согласованы, договор считается незаключенным.

В договоре нужно не только указать объекты, но и конкретизировать их. Для товарного знака, а также других объектов, которые нужно регистрировать (полезные модели, изобретения, промышленные образцы и т.д.), указывают реквизиты свидетельств (дата и номер). В отношении базы данных следует указывать название, назначение и объем. При передаче информации, в т.ч. коммерческой тайны или секрета производства, определяется ее перечень (обычно в приложениях к договору). Это могут быть сведения о (об):

• используемом программном обеспечении;
• методах управления;
• планах развития бизнеса (инвестиции, закупки, продажи, получение прав на интеллектуальную собственность);
• результатах собственных маркетинговых исследований;
• данные о контрагентах и т.д.

Договор, по которому не будет передано право на товарный знак, очевидно, не оправдает ожидания пользователя.