Считаем стаж, необходимый для получения отпуска

Работник имеет право не только на труд, но и на отдых. Это право закреплено на уровне Всеобщей декларации прав человека от 10.12.1948, Конституции России и ТК РФ. Однако чтобы получить отпуск, необходимо его заработать, т.е. проработать определенное время у конкретного работодателя. О правилах подсчета отпускного стажа читайте в статье.

Отпускной стаж, то есть стаж работы, дающий право на получение оплачиваемого отпуска, исчисляется с первого дня работы у работодателя, принявшего на работу данного сотрудника. При этом стаж прерываться не должен. Каждый раз, увольняясь с предыдущего места работы и устраиваясь на работу к новому работодателю, работник начинает с первого дня работы заново зарабатывать отпускной стаж. Время работы у предыдущего работодателя не учитывается, потому что при увольнении с работником производятся все расчеты по отпускам. Если остались неиспользованные дни отпуска, то выплачивается компенсация или предоставляется отпуск в натуре; если отпуск использован авансом, то производится удержание.

Право на отпуск

По общему правилу первый отпуск работник может получить после шести месяцев непрерывной работы в организации (ч. 2 ст. 122 ТК РФ). Отдельные категории работников имеют право на получение отпуска авансом и до истечения этого срока. К ним относятся:

• работники моложе 18 лет (ч. 3 ст. 122, ст. 267 ТК РФ);
• работники, усыновившие ребенка (или детей) в возрасте до трех месяцев (ч. 3 ст. 122 ТК РФ);
• женщины перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него (ч. 3 ст. 122 ТК РФ);
• в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Отдельные категории работников имеют право использовать отпуск в любое удобное для них время. Это:

• мужья в период нахождения их жен в отпуске по беременности и родам (ч. 4 ст. 123 ТК РФ);
• ветераны (ст. 14–20, 22 Федерального закона от 12.01.1995 № 5-ФЗ «О ветеранах»);
• «чернобыльцы» (п. 5 ст. 14 Закона РФ от 15.01.1991 № 1244-1 «О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС»);
• работники, супруги которых являются военнослужащими (по желанию – одновременно с отпуском военнослужащих) (п. 11 ст. 11 Федерального закона от 27.05.1998 № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих»);
• внешние совместители, которым предоставляется отпуск одновременно с отпуском по основной работе (ч. 1 ст. 286 ТК РФ);
• Герои Советского Союза, Герои Российской Федерации, полные кавалеры ордена Славы (п. 3 ст. 8 Закона РФ от 15.01.1993 № 4301-1 «О статусе Героев Советского Союза, Героев Российской Федерации и полных кавалеров ордена Славы»);
• Герои Социалистического Труда и полные кавалеры ордена Трудовой Славы (п. 2 ст. 6 Федерального закона от 09.01.1997 № 5-ФЗ «О предоставлении социальных гарантий Героям Социалистического Труда и полным кавалерам ордена Трудовой Славы»);
• граждане, награжденные нагрудным знаком «Почетный донор России» (ст. 11 Закона РФ от 09.06.1993 № 5142-1 «О донорстве крови и ее компонентов»);
• граждане, подвергшиеся воздействию радиации вследствие ядерных испытаний на Семипалатинском полигоне (п. 15 ст. 2 Федерального закона от 10.01.2002 №2-ФЗ «О социальных гарантиях гражданам, подвергшимся радиационному воздействию вследствие ядерных испытаний на Семипалатинском полигоне»);
• лица, работающие в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, для сопровождения ребенка в возрасте до 18 лет, поступающего в образовательное учреждение среднего и высшего профессионального образования, расположенное в другой местности (ч. 5 ст. 322 ТК РФ).

Правила подсчета

Рабочий год

Первый рабочий год работника исчисляется со дня поступления на работу к данному работодателю, а последующие – со дня, следующего за днем окончания предыдущего рабочего года.

Обратите внимание: рабочий год не совпадает с календарным. Календарный год начинается 1 января и заканчивается 31 декабря очередного года, а рабочий год начинается с первого дня работы сотрудника в организации и заканчивается через 12 месяцев непрерывной работы. Таким образом, у каждого работника свой рабочий год. Рассмотрим на примере.

Стаж по трудовому договору и гражданско-правовому

Отпуск предоставляется только тем работникам, которые работают по трудовым договорам (ч. 5 ст. 37 Конституции РФ), период работы по гражданско-правовому договору в отпускной стаж не входит.

Периоды, включаемые в отпускной стаж

Некоторые периоды, в которые сотрудник фактически не работал, включаются в стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск.

В результате в отпускном стаже учитываются:

1. Время фактической работы (ч. 1 ст. 121 ТК РФ, ст. 167 ТК РФ).
2. Время, когда работник фактически не работал, но за ним сохранялось место работы (должность) в соответствии с законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативным актами, трудовым договором:
   • время ежегодного оплачиваемого отпуска (основного и дополнительного) (ст. 121 ТК РФ);
   • нерабочие праздничные дни (ст. 121 ТК РФ);
   • выходные дни (ст. 121 ТК РФ);
   • время отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью не более 14 календарных дней в течение рабочего года (ст. 121 ТК РФ);
   • периоды дополнительных оплачиваемых учебных отпусков и отпусков без сохранения заработной платы, связанных с поступлением в образовательные учреждения и обучением в них (ст. 173–176 ТК РФ, ст. 17 и 19 Федерального закона от 22.08.1996 № 125-ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании»);
   • периоды временной нетрудоспособности;
   • периоды освобождения работника от работы в связи с необходимостью выполнения им государственных или общественных обязанностей в случаях, если в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами эти обязанности должны выполняться в рабочее время (ст. 170, 171 ТК РФ);
   • время приостановления работ органами государственного надзора и контроля при выявлении нарушений требований охраны труда не по вине работника (ст. 220 ТК РФ);
   • время повышения квалификации работников с отрывом от работы по направлению работодателя, с сохранением места работы (должности) и заработка (ст. 187 ТК РФ);
   • время нахождения работника в медицинском учреждении для периодических и внеочередных медицинских осмотров (обследований) (ст. 185 ТК РФ);
   • дни сдачи крови и ее компонентов, а также дни медицинского обследования работника, являющегося донором (ст. 186 ТК РФ);
   • время простоя по причинам, не зависящим от работодателя и работника, и время простоя, возникшее по вине работника (ст. 157 ТК РФ);
   • иные периоды (ст. 39, 157, 167, 254, 405 ТК РФ).
3. Время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе (ст. 121 ТК РФ).
4. Время отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр (обследование) не по своей вине (ч. 1 ст. 76 ТК РФ).

Рассмотрим отдельные случаи, с которыми кадровикам приходится иметь дело наиболее часто при расчете стажа для получения ежегодного оплачиваемого отпуска.

Неполный рабочий день

Продолжительность рабочего времени не влияет на страховой стаж, который рассчитывается для предоставления отпуска. Таким образом, если сотрудник работает неполный рабочий день (или у него есть периоды, когда он работал неполный рабочий день), то стаж для него рассчитывается так же, как и для сотрудников, трудящихся полный рабочий день. Работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для работников каких-либо ограничений продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска (ч. 3 ст. 93 ТК РФ).

Отпуск без сохранения зарплаты

Включение периодов времени отпусков без сохранения заработной платы в отпускной стаж зависит от их продолжительности (ст. 121 ТК РФ).

Часто кадровики допускают ошибку, исключая из отпускного стажа все дни отпуска без сохранения заработной платы, которые работник брал в течение рабочего года. Действительно, раньше применялось правило, в соответствии с которым из отпускного стажа исключались все дни отпуска без сохранения заработной платы, если их сумма в течение рабочего года превышала 14 календарных дней. Однако с 10.08.2008¹ действует иное правило, в соответствии с которым из отпускного стажа исключаются только те дни отпуска, которые превышают 14 календарных дней (ст. 121 ТК РФ).

При предоставлении отпуска без сохранения заработной платы следует контролировать по личной карточке² количество календарных дней отпуска, которые работник использовал за свой счет в текущем рабочем году. При желании работника взять в очередной раз так называемый административный отпуск нужно разъяснить ему, что в случае превышения суммарной продолжительности отпуска без сохранения заработной платы 14 календарных дней верхняя граница рабочего года будет смещена на соответствующее количество календарных дней.

При необходимости в личной карточке нужно изменять границы рабочего года (см. Пример 6).

Работник принят в порядке перевода

Отпускной стаж при переводе работника из одной организации в другую не сохраняется, так как трудовой договор с предыдущим работодателем расторгнут, а с новым заключен другой договор (п. 5 ч. 1 ст. 77 ТК РФ). Помните, что для получения отпуска стаж у данного работодателя должен быть непрерывным (ч. 2 ст. 122 ТК РФ).

Испытательный срок

Период испытательного срока засчитывается в стаж для предоставления ежегодного оплачиваемого отпуска, так как в это время на работника распространяются положения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, соглашений, локальных нормативных актов (ч. 3 ст. 70 ТК РФ).

Восстановление на работе по решению суда

На практике нередко возникает вопрос, должны ли включаться в отпускной стаж периоды работы, когда работник был уволен, а потом восстановлен через суд на работе? Да, поскольку это время вынужденного прогула, в течение которого сотрудник не работал по вине работодателя, т.е. не имел возможности исполнять трудовую функцию, обусловленную трудовым договором. В связи с тем что время вынужденного прогула приравнивается ко времени фактической работы, в отпускной стаж работника наравне со временем работы засчитывается и период вынужденного прогула (ст. 394 ТК РФ).

Напомним, что по решению суда работодатель обязан предоставить работнику прежнюю работу (должность), которую он выполнял до незаконного увольнения. Если на эту должность принят другой работник, то он подлежит увольнению (п. 2 ч. 1 ст. 83 ТК РФ).

Периоды учебных отпусков

Учебный отпуск – это время, когда работник фактически не работал, но за ним сохранялось место работы (должность) (ч. 1 ст. 121 ТК РФ), поэтому на отпускной стаж он не влияет.

Реорганизация

Реорганизация не требует увольнения работников из одной организации и последующего приема в другую организацию (ч. 5 ст. 75 ТК РФ). Трудовые отношения с работниками сохраняются, следовательно, и отпускной стаж не прерывается.

Периоды, не включаемые в отпускной стаж

Рабочий год может изменяться, когда из стажа, дающего право на ежегодный оплачиваемый отпуск, исключаются определенные периоды (ч. 2 ст. 121 ТК РФ). К ним относятся:

1. Время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК РФ. Если сотрудник отстранен от работы по распоряжению работодателя или уполномоченных на это органов, то он прекращает выполнение своей трудовой функции.
   Работодатель обязан отстранить от работы (не допускать к работе) в следующих случаях:
   • появления работника на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения (ст. 76 ТК РФ);
   • непрохождения работником инструктажа по охране труда, стажировки и проверки знаний требований охраны труда (ст. 76, 212 ТК РФ);
   • непрохождения работником обязательного медицинского осмотра (обследования), а также психиатрического освидетельствования в случаях, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ (ст. 76, 212 ТК РФ). Обратите внимание, что в отпускной стаж не включаются только те периоды, когда работник отстранен от работы в связи с непрохождением медицинского осмотра по его вине;
   • наличия противопоказаний для выполнения сотрудником работы, обусловленной трудовым договором в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, определенном нормативными правовыми актами федерального уровня (ст. 76 ТК РФ);
   • кратковременного (на срок до двух месяцев) приостановления действия специального права работника (например, лицензии, права на управление транспортным средством, права на ношение оружия, другого специального права) в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, если это влечет невозможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору и невозможность перевода работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предложить работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором (абз. 6 ч. 1 ст. 76 ТК РФ);
   • предъявления требований об отстранении работника от работы органами или должностными лицами, уполномоченными федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ (абз. 7 ч. 1 ст. 76 ТК РФ);
   • в других случаях, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ (абз. 8 ч. 1 ст. 76 ТК РФ).
2. Время отпусков по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет (ч. 4 ст. 256 ТК РФ).
3. Время отпуска без сохранения заработной платы сверх 14 календарных дней за рабочий год.

Как исключить периоды?

Если в рабочий год попадают перечисленные выше периоды (не включаемые в отпускной стаж), то необходимо по-новому рассчитать стаж, дающий право на отпуск, и отодвинуть верхнюю границу рабочего года на количество дней этих периодов.

Исключить из отпускного стажа тот или иной период можно только на основании документов, подтверждающих факт отсутствия работника на работе без уважительной причины. К таким документам относятся:

• табель учета рабочего времени;
• приказ (распоряжение) об отстранении работника от работы;
• акт об отсутствии работника на работе без уважительных причин.

Основанием для исключения из стажа периодов ухода за ребенком до трех лет является приказ (распоряжение) о предоставлении работнику отпуска по уходу за ребенком.

Периоды отсутствия работника без уважительных причин

В отпускной стаж не входит время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК РФ. Однако расшифровки понятия «уважительные причины» ТК РФ не содержит. Что такое уважительная причина? Относится ли к уважительной причине отсутствие в связи с болезнью работника или членов его семьи, время отгула, время вынужденного прогула, отпуска без сохранения заработной платы и т.д.?

Перечень уважительных причин содержит п. 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации». Так, в качестве уважительных причин указаны: болезнь истца, нахождение его в командировке, невозможность обращения в суд вследствие непреодолимой силы, необходимость осуществления ухода за тяжелобольными членами семьи и пр. Правда, речь в нем идет о восстановлении сроков обращения в суд за разрешением индивидуального трудового спора. Но его можно взять за основу и при определении уважительности причины отсутствия работника на работе. Более того, указанный перечень является открытым. Считается ли причина отсутствия работника на работе в том или ином случае уважительной, решает работодатель. Для внесения ясности в вопрос о признании причины уважительной работодатель может в локальном нормативном документе организации указать причины, являющиеся уважительными, при которых время отсутствия работника на рабочем месте включается в отпускной стаж.

Рассмотрим на примерах.

В одном из ближайших номеров мы рассмотрим вопросы влияния отпускного стажа на продолжительность дополнительных отпусков: за ненормированный рабочий день, за «вредность» и пр.