Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу: решением о размещении акций путем закрытой подписки между акционерами общества может быть предусмотрено, что размещение осуществляется не пропорционально количеству принадлежащих акционерам акций. В отсутствие такого указания в решении общего собрания размещение осуществляется пропорционально количеству принадлежащих акционерам акций.
Акционер не обязан приобретать причитающуюся ему долю акций. В случае отказа акционера от выкупа акций причитающиеся акционеру акции считаются неразмещенными. Остальные акционеры вправе приобрести эти акции, если такая возможность предусмотрена решением о размещении.
Обоснование вывода В соответствии с п. 3 ст. 39 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО) размещение акций посредством закрытой подписки осуществляется по решению общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций, принятому большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества.
В соответствии с п. 2.1.1 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных приказом ФСФР России от 25.01.2007 № 07-4/пз-н (далее – Стандарты), процедура эмиссии акций состоит из следующих этапов:
- принятие решения, являющегося основанием для размещения ценных бумаг;
- утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг;
- государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг;
- размещение ценных бумаг;
- государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг.
Решением о размещении ценных бумаг признается решение общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций в целях процедуры эмиссии дополнительных акций (п. 2.1.1, 6.1.1 Стандартов). Решением о размещении ценных бумаг посредством закрытой подписки должен быть определен круг лиц, среди которых предполагается осуществить размещение ценных бумаг (п. 6.1.8 Стандартов). Если дополнительные акции размещаются посредством закрытой подписки среди акционеров акционерного общества и при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых ценных бумаг пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа), список таких лиц и количество принадлежащих им акций определяются на дату принятия решения о размещении ценных бумаг, если указанным решением не установлена иная дата или порядок ее определения (п. 6.1.9 Стандартов).
На основании и в соответствии с решением о размещении дополнительных акций утверждается решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг (п. 2.3.1 Стандартов). Согласно п. 6.2.5 Стандартов в решении о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, размещаемых путем закрытой подписки, также определяется круг лиц, среди которых эмитент намерен их разместить в соответствии с решением об их размещении, а также может указываться количество ценных бумаг, размещаемых каждым из указанных приобретателей (подп. 8.1 п. Б) приложения 4 (4) к Стандартам).
В силу п. 6.4.8 Стандартов в случае если акции размещаются путем закрытой подписки только среди всех акционеров – владельцев акций этой категории (типа), такое размещение осуществляется пропорционально количеству принадлежащих акционерам акций соответствующей категории (типа), если иной порядок размещения не предусмотрен решением о размещении указанных ценных бумаг.
Таким образом, именно на стадии принятия решений о размещении ценных бумаг и о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг определяется порядок их размещения среди акционеров общества, а также решаются вопросы количественного распределения прав на их приобретение среди акционеров. При этом закон не содержит запрета на принятие общим собранием акционеров решения о приобретении дополнительных акций не всеми акционерами, а только частью акционеров, то есть не пропорционально количеству принадлежащих им акций.
По смыслу п. 1 ст. 40 Закона об АО в случае принятия такого решения за акционерами общества, голосовавшими против или не принимавшими участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций, сохраняется преимущественное право приобретения дополнительных акций, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). При этом акционеры не имеют преимущественного права приобретения дополнительных акций, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа), только если они проголосовали за предусмотренный решением общего собрания способ непропорционального размещения акций или если право выкупить соответствующую долю акций им и без того предоставлено решением общего собрания.
Если общим собранием акционеров принято решение о размещении дополнительных акций путем закрытой подписки между всеми акционерами пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа), а впоследствии кто-либо из акционеров отказался от приобретения причитающихся ему ценных бумаг, такие ценные бумаги остаются неразмещенными, если иное не предусмотрено решением об их размещении (п. 6.4.8 Стандартов).
Таким образом, законодательство не устанавливает обязанности всех акционеров приобрести размещаемые акции. По общему правилу в случае отказа одного из акционеров от приобретения размещаемых акций такие акции остаются неразмещенными и остальные акционеры не вправе приобрести их, если иной порядок размещения не предусмотрен решением о размещении (см. также письмо Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 27.11.2000 № ИК-04/6333).
Размещение акций в меньшем количестве, чем указано в решении о дополнительном выпуске, не является причиной для отказа в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (п. 2.6.9 Стандартов). Пунктом 6.5.7 Стандартов прямо предусмотрено, что эмитент может разместить меньшее количество акций, чем указано в решении о дополнительном выпуске, при этом фактическое количество размещенных акций указывается в отчете об итогах выпуска, а уставный капитал увеличивается на сумму номинальной стоимости размещенных дополнительных акций (п. 2 ст. 12 Закона об АО). Однако если не будет размещено ни одной акции дополнительного выпуска либо не будет размещена установленная решением о дополнительном выпуске доля акций, при неразмещении которой их дополнительный выпуск считается несостоявшимся (п. 6.1.15 Стандартов), такой дополнительный выпуск признается регистрирующим органом несостоявшимся и его государственная регистрация аннулируется (п. 2.5.16 Стандартов).
