Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу: в данном случае деятельность организации не подпадает под понятие «платежного агента».
Обоснование вывода В соответствии с п. 3 ст. 2 Федерального закона от 03.06.2009 № 103-ФЗ «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами» (далее – Закон № 103-ФЗ) платежным агентом является юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, осуществляющие деятельность по приему платежей физических лиц. Платежным агентом является оператор по приему платежей либо платежный субагент.
Согласно ч. 1 ст. 3 Закона № 103-ФЗ деятельностью по приему платежей физических лиц признается прием платежным агентом от плательщика денежных средств, направленных на исполнение денежных обязательств перед поставщиком по оплате товаров (работ, услуг).
На основании ч. 14 ст. 4 Закона № 103-ФЗ платежный агент при приеме платежей обязан использовать специальный банковский счет (счета) для осуществления расчетов. По специальному банковскому счету платежного агента могут осуществляться следующие операции:
- зачисление принятых от физических лиц наличных денежных средств;
- зачисление денежных средств, списанных с другого специального банковского счета платежного агента;
- списание денежных средств на специальный банковский счет платежного агента или поставщика;
- списание денежных средств на банковские счета.
Осуществление других операций по специальному банковскому счету платежного агента не допускается (ч. 16 и 17 ст. 4 Закона № 103-ФЗ).
Таким образом, сфера использования специальных банковских счетов строго ограничена и зачисление на эти счета денежных средств по платежам с использованием платежных карт законом не предусмотрено.
Указанием Банка России от 12.11.2009 № 2332-У «О перечне, формах и порядке составления и представления форм отчетности кредитных организаций в Центральный банк Российской Федерации» предусмотрено заключение договора эквайринга между банком и организацией. По такому договору организация открывает счет, на который будут поступать платежи по платежным картам покупателей.
При этом отметим, что кредитные организации вправе осуществлять банковскую операцию по переводу денежных средств, получателем средств по которому может являться поставщик или управомоченное им лицо, в том числе платежный агент, при условии указания физическим лицом в распоряжении о переводе денежных средств поставщика или управомоченного им лица в качестве получателя средств. Указанный перевод денежных средств осуществляется кредитной организацией как при наличии договора с поставщиком или его управомоченным лицом, так и при отсутствии указанного договора, на банковский счет поставщика или его управомоченного лица, не являющийся специальным банковским счетом (письмо Банка России от 21.11.2011 № 166-Т).
В соответствии с п. 1 ст. 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.
Отсюда можно сделать вывод о том, что платежный агент, действующий в соответствии с Законом № 103-ФЗ, является агентом и в смысле ГК РФ. Однако сфера деятельности агента, действующего от имени принципала, в соответствии с п. 1 ст. 1005 ГК РФ, является более широкой. Он вправе не только производить расчеты во исполнение обязательств физических лиц по сделкам, совершенным ими с принципалом, но и самостоятельно совершать от имени принципала сделки и иные действия. То есть платежный агент осуществляет специальный вид деятельности, ограниченный приемом платежей. В данном случае деятельность агента связана не только с приемом платежей, но и с совершением им иных действий – доставкой товара.
Отметим, что арбитражные суды исходят из того, что действие Закона № 103-ФЗ распространяется на отношения, связанные с оказанием единственной услуги – приемом платежей, направленных на исполнение денежных обязательств перед поставщиком, и признают необоснованным привлечение организаций к ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 15.1 КоАП РФ (см., например, постановления Второго арбитражного апелляционного суда от 27.05.2014 № 02АП-3231/14 и от 24.02.2014 № 02АП-237/14, Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.05.2014 № 17АП-3863/14, Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2014 № 11АП-22124/13, Седьмого арбитражного апелляционного суда от 31.01.2014 № 07АП-11316/13, Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.01.2014 № 13АП-23726/13 и от 05.09.2013 № 13АП-14491/13).
К сожалению, арбитражной практики, связанной с использованием организациями эйвайринга, нам обнаружить не удалось. В связи с этим отметим, что согласно п. 4 ч. 2 ст. 1 Закона № 103-ФЗ его положения не применяются к отношениям, связанным с деятельностью по проведению расчетов, осуществляемых в безналичном порядке (см. также определение ВАС РФ от 28.02.2013 № ВАС-1446/13), а в данном случае расчеты осуществляются также путем использования эквайринга, т.е. в безналичном порядке с применением платежных карт.
Таким образом, деятельность вашей организации не подпадает под понятие «платежного агента».
В заключение отметим, что при наличии необходимости организация вправе принять решение об обжаловании вынесенного налоговым органом постановления о привлечении к административной ответственности.
