Юридическое лицо вправе принимать на работу граждан ЕАЭС, а вот временно пребывающих на территории Российской Федерации иностранных граждан других государств (работающих по патенту) – нет.
Обоснуем. Согласно п. 5 ст. 18.1 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» Правительство РФ вправе ежегодно устанавливать допустимую долю иностранных работников, используемых в различных отраслях экономики. На 2026 год такая доля установлена постановлением Правительства РФ от 05.12.2025 № 1995 «Об установлении на 2026 год допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими на территории Российской Федерации отдельные виды экономической деятельности»: в зависимости от видов экономической деятельности допустимая доля иностранных работников в процентах от общей численности работников конкретного хозяйствующего субъекта по общему правилу не должна превышать указанные в п. 1 Постановления № 1995 значения.
Так, допустимая доля иностранных работников в сфере торговли розничной в нестационарных торговых объектах и на рынках (код 47.8) установлена в размере 0% общей численности работников, используемых указанными хозяйствующими субъектами (подп. «к» п. 1 Постановления № 1995). То есть использовать иностранных работников в указанной сфере деятельности нельзя.
Официальные органы, включая суды, придерживаются формального подхода к вопросу: работодатели (организации и индивидуальные предприниматели), заявившие при государственной регистрации виды деятельности в ЕГРЮЛ или ЕГРИП (ОКВЭД), доля которых ограничена, должны соблюдать указанные ограничения по иностранным работникам независимо от факта ведения соответствующей деятельности (см. письмо Минтруда России от 19.10.2021 № 16-4/10/В-13774, приказ Минтруда России от 15.01.2013 № 9н, постановление Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 15.06.2023 по делу № 16-2629/2023, решение Кировского областного суда от 14.03.2023 по делу № 7-16/2023).
При этом согласно позиции судов, если в нормативном правовом акте Правительства РФ, устанавливающем допустимую долю иностранных работников, указан подкласс отрасли (например, 47.8), ограничения распространяются на все входящие в него группировки (группы, подгруппы, виды) (см. постановление Яранского районного суда Кировской области от 16.05.2023 по делу № 5-33/2023, решение Верховного Суда Республики Крым от 21.05.2024 по делу № 12-247/2024).
Таким образом, организация, заявившая ОКВЭД 47.82, не вправе принимать в 2026 году иностранных работников на работу независимо от того, является ли этот вид деятельности основным или дополнительным и осуществляет ли фактически организация этот вид деятельности или нет (см. также письмо Минтруда России от 07.10.2022 № 16-4/10/В-13610).
При этом следует отметить, что не любой иностранный гражданин, заключивший трудовой договор на территории РФ, признается иностранным работником. Так, согласно абз. 15 п. 1 ст. 2 Закона № 115-ФЗ данным термином обозначаются лишь временно пребывающие в РФ иностранные граждане (осуществляющие трудовую деятельность). Временно пребывающий в РФ иностранец – это лицо, находящееся в РФ на основании визы или прибывшее в порядке, не требующем получения визы, и не имеющее при этом вида на жительство или разрешения на временное проживание, но получившее:
- миграционную карту (за исключением случаев, предусмотренных международными договорами РФ), либо
- временное удостоверение личности лица без гражданства в РФ, либо
- свидетельство о рассмотрении ходатайства о признании беженцем на территории РФ по существу, либо
- удостоверение беженца, либо
- свидетельство о предоставлении временного убежища на территории РФ (абз. 11 п. 1 ст. 2 Закона № 115-ФЗ).
Иностранцы, получившие разрешение на временное проживание или вид на жительство в РФ, признаются, соответственно, временно или постоянно проживающими в РФ лицами (абз. 12 и 13 п. 1 ст. 2 Закона № 115-ФЗ). Исходя из приведенных формулировок, иностранцы, временно и постоянно проживающие в России, не являются «иностранными работниками» в узком смысле этого термина, и, соответственно, ряд ограничений, установленных Законом № 115-ФЗ (включая допустимую долю иностранных работников, используемых в различных отраслях экономики), на данные категории лиц не распространяется. То есть иностранцы с разрешением на временное проживание или видом на жительство могут быть приняты на работу в организацию (см. также письмо Минтруда России от 19.10.2021 № 16-4/10/В-13774).
Кроме того, правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации регулируется в том числе и международными договорами РФ (ст. 3 Закона № 115-ФЗ). Пунктом 2 ст. 97 Договора о Евразийском экономическом союзе (Астана, 29.05.2014) предусмотрено, что по общему правилу государства-члены не устанавливают и не применяют ограничения, установленные их законодательством в целях защиты национального рынка труда, в отношении осуществляемой трудящимися государств-членов трудовой деятельности, рода занятий и территории пребывания.
Соответственно, на трудовую деятельность лиц, являющихся гражданами государств – членов ЕАЭС (то есть граждан Армении, Беларуси, Казахстана и Киргизии), не распространяются ограничения, установленные Постановлением № 1995. То есть граждане данных государств могут быть приняты на работу в организацию независимо от наличия у них разрешения на временное проживание или вида на жительство в РФ (письмо Минтруда России от 19.10.2021 № 16-4/10/В-13774).
