Необходимо ли нотариальное удостоверение решения о внесении изменений в устав, если в нем предусмотрен альтернативный способ утверждения принятия решений без участия нотариуса?

В первую очередь отметим, что решение о внесении изменений в устав ООО не требует обязательного нотариального удостоверения, если альтернативный способ удостоверения предусмотрен уставом общества (в порядке подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ). Необходимость нотариального удостоверения решений общего собрания участников ООО, вне зависимости от положений устава о выборе альтернативного способа удостоверения, установлена законом только для отдельных случаев, таких как:

• решение об увеличении уставного капитала (п. 3 ст. 17 Закона об ООО¹);
• решение об избрании (назначении) единоличного исполнительного органа общества (абз. 2 п. 1 ст. 40 Закона об ООО);
• решение, установленное п. 9 ст. 19.1 Закона об ООО.

В связи с возможностью удостоверения решения общего собрания участников общества о внесении изменений в устав альтернативным способом, указанным в уставе, следует учитывать следующее. Согласно разъяснениям, приведенным в п. 2 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.12.2019), решение общего собрания участников ООО, в соответствии с которым в отношении решений общества будет применяться альтернативный способ подтверждения, требует нотариального удостоверения.

Вместе с тем важно учитывать, что общество считается созданным с момента внесения в ЕГРЮЛ сведений о его создании. С этого же момента учредители общества становятся его участниками. В этой связи ФНС РФ отмечает, что положения подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ не применяются к решениям об учреждении (создании) ООО².

Положения устава в такой ситуации получают легализацию путем принятия на регистрацию и последующей регистрации созданного общества, деятельность которого должна определяться данным уставом³, утвержденным, что также важно учитывать, единогласно всеми учредителями.

Таким образом, поскольку в рассматриваемой ситуации альтернативный (ненотариальный) способ удостоверения решения общего собрания участников был предусмотрен в уставе общества при его учреждении, протокол об учреждении общества нотариального удостоверения не требует, формально участники общества вправе руководствоваться положениями утвержденного устава, в том числе в части выбранного альтернативного способа удостоверения последующих решений (см. также, например, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 13.01.2025 № Ф04-4629/24 по делу № А45-34751/2023).

В то же время в судебной практике представлены примеры, когда суды посчитали необходимым нотариально удостоверять решение об утверждении устава, даже принятое при создании ООО.

Как видно из вышеизложенного, устойчивая судебная практика по рассматриваемому вопросу не сложилась. В связи с этим надо иметь в виду, что в рассматриваемой ситуации имеется риск признания в последующем принятых обществом решений (в частности, о внесении изменений в устав) ничтожными (п. 107 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации») в связи с отсутствием нотариально удостоверенного решения о выборе альтернативного способа. Исключить такой риск возможно только путем принятия нотариально удостоверенного решения об утверждении альтернативного способа удостоверения последующих решений.