Несогласование существенных условий может повлечь крайне негативные последствия для сторон договора. Если контрагенты не согласуют существенные условия, соглашение будет считаться незаключенным. В такой ситуации невозможно взыскать договорную неустойку и обязать контрагента исполнить обязательства в натуре. А полученную предоплату придется вернуть. Чтобы подобного с вами не произошло, мы решили поговорить о существенных условиях договоров. В прошлом номере мы начали с поставки, аренды, подряда и оказания услуг. Теперь настал черед других распространенных соглашений.
Игнорирование существенных условий при заключении договора может стать причиной споров о природе договора, признания договора недействительным или его переквалификации судом (см., например, п. 1 и 22 Обзора практики разрешения споров по договору комиссии (приложение к информационному письму Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 № 85)). В прошлом номере мы рассказали о существенных условиях договоров поставки, аренды, подряда и оказания услуг. Продолжая эту тему, поговорим о существенных условиях других соглашений, поименованных в ГК РФ.
Договор перевозки
Положения о договоре перевозки содержатся в главе 40 ГК РФ (ст. 784–800 ГК РФ). Причем в нее включены нормы о перевозке грузов, пассажиров, фрахтовании. Мы же рассмотрим наиболее распространенный вид перевозки – перевозку груза.
Фрагмент документа
По договору перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату.
Из этого определения можно сделать вывод, что существенными условиями перевозки являются:
- предмет,
- пункт назначения,
- размер оплаты.
Вот только судебная практика смотрит на этот вопрос шире. Так, в постановлении от 17.02.2014 по делу № А28-10032/2013 Второй арбитражный апелляционный суд существенными условиями называет:
- предмет (вид груза);
- количество груза (вес, объем);
- срок доставки;
- пункты отправления и назначения;
- порядок расчетов;
- сумму договора перевозки;
- срок и порядок предоставления и использования автомобилей.
Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2013 по делу № А53-96/2013 по количеству существенных пунктов ненамного отстает. Там сказано, что существенными являются следующие условия:
- наименование грузоотправителя и грузополучателя;
- пункты загрузки и разгрузки;
- наименование груза;
- количество, вес и цена груза;
- наименование транспортного средства;
- данные о водителе.
В качестве существенных условий также называются номенклатура перевозимого груза и маршрут (постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 22.05.2014 по делу № А75-7714/2013), порядок транспортировки (решение Арбитражного суда Томской области от 13.05.2014 по делу № А67-1325/2014).
Как видно, разброс мнений судов о существенных условиях перевозки достаточно широк, поэтому сторонам рекомендуется подробно описывать все обстоятельства, требования и условия, относящиеся к перевозке.
По смыслу ст. 792 ГК РФ срок доставки не является существенным условием. Если стороны не включили этот пункт в соглашение, груз должен быть доставлен в разумный срок. Тринадцатый арбитражный апелляционный суд со ссылкой на ст. 792 ГК РФ все же считает срок доставки существенным условием (постановление от 12.09.2016 № 13АП 14553/2016 по делу № А56-69104/2015). С ним соглашаются московские суды – Арбитражный суд г. Москвы (решение от 25.07.2016 по делу № А40-106065/2016) и Девятый арбитражный апелляционный суд (постановление от 10.10.2016 № 09АП 46220/2016 по делу № А40-10518/16).
Транспортная экспедиция
Отношения по поводу транспортной экспедиции урегулированы главой 41 ГК РФ (ст. 801–806), а также Федеральным законом от 30.06.2003 № 87-ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности» (далее – Закон № 87-ФЗ).
Фрагмент документа
Абзац 1 п. 1 ст. 801 ГК РФ
По договору транспортной экспедиции одна сторона (экспедитор) обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны (клиента-грузоотправителя или грузополучателя) выполнить или организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой груза.
Часто транспортная организация выступает одновременно в роли организатора перевозки и перевозчика, поэтому ее отношения с клиентом регулируются не только положениями главы 41 ГК РФ, но и главы 40 ГК РФ о перевозке (п. 2 ст. 801 ГК РФ, постановление ФАС Уральского округа от 10.01.2008 № Ф09-11013/07-С5).
Предмет договора
В предмет договора входит перечень услуг, выполняемых экспедитором. Например:
- организация перевозки груза по определенному маршруту определенным транспортом. Причем экспедитор вправе не приступать к исполнению своих обязанностей, если клиент не предоставил информацию об условиях перевозки и другие необходимые сведения (ст. 804 ГК РФ, п. 4 ст. 3 Закона № 87-ФЗ);
- заключение экспедитором договора перевозки груза;
- обеспечение отправки и получения груза;
- получение документов и выполнение иных таможенных формальностей;
- проверка количества и состояния груза;
- другие услуги по усмотрению сторон.
Положения о договоре экспедиции не содержат указаний на иные существенные условия. Эта точка зрения подтверждается судебной практикой (постановление ФАС Московского округа от 27.05.2014 № Ф05-4052/2014 по делу № А40-111744/13-45-382).
В решении по спору о заключенности договора Девятый арбитражный апелляционный суд указывал, что условие о предмете должно содержать конкретный вид (виды) оказываемой услуги, связанной с перевозкой груза. Стороны согласовали предмет договора, поэтому он был признан заключенным (постановление от 31.10.2016 по делу № А40-34539/16).
Тринадцатый арбитражный апелляционный суд эту позицию поддерживает, указывая, что в договоре должно быть определено, какие услуги оказываются. Это будет говорить о согласованности предмета договора (постановление от 21.03.2011 № 13АП 1257/2011 по делу № А21-7189/2010).
Если предмет не будет достаточно детально прописан, то при возникновении спора суды могут переквалифицировать договор. Так поступил ФАС Восточно-Сибирского округа. Стороны заключили договор на перевозку песчано-гравийной смеси для работ на трассе по согласованной стоимости, но не оформили поручение экспедитору, содержащее сведения:
- о характере груза, его маркировке, весе, объеме;
- количестве грузовых мест.
Суд установил, что договор по своей правовой природе является договором возмездного оказания услуг (постановление от 02.10.2012 № Ф02-4419/2012 по делу № А58-776/2012).
Несущественные условия
Цена не является существенным условием договора транспортной экспедиции, хотя ГК РФ и содержит указание, что услуги экспедитора должны быть оплачены. Суды считают, что цену можно определить исходя из рыночной стоимости на основании п. 3 ст. 424 ГК РФ (постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.03.2011 № 13АП 1257/2011 по делу № А21-7189/2010).
О сроках и месте исполнения договора экспедиции в законе ничего не говорится. Эти условия легко восполнить общими правилами для всех обязательств (ст. 314 и 316 ГК РФ). Срок исполнения обязательства по общему правилу составляет семь дней со дня предъявления требования о его исполнении. А местом исполнения будет место сдачи имущества первому перевозчику для доставки его кредитору.
Заем
Многие договоры займа заключаются между физическими лицами. Но случается, заем приходится брать и компании или физическому лицу (например, директору) у организации. Также возможна новация долга в заемное обязательство (ст. 818 ГК РФ, решение Арбитражного суда Иркутской области от 06.12.2016 по делу № А19-9991/2016). Отношения сторон договора займа строятся на основе § 1 главы 42 ГК РФ (ст. 807–818 ГК РФ).
Фрагмент документа
Абзац 1 п. 1 ст. 807 ГК РФ
По договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.
Предмет договора
Предметом займа обычно выступают деньги. Если же в качестве займа передаются вещи, они должны быть определены родовыми признаками. Нужно указать их количество, меру, а также денежную оценку. Это подтверждается судебной практикой: «Исходя из изложенного определения предметом договора займа является определенное количество вещей, характеризующихся родовыми признаками. Следовательно, сторонам договора займа, заключаемого в отношении денежных средств, необходимо согласовать сумму денег, передаваемых заемщику и подлежащих впоследствии возврату заимодавцу» (решение Рассказовского районного суда Тамбовской области от 25.08.2016 по делу № 2-1396/2016).
Обязанность вернуть заем
Предмет (сумма займа) – не единственное существенное условие. Кстати, именно поэтому платежные поручения не свидетельствуют о заключении договора займа. В них, как правило, нет существенных условий. Они лишь удостоверяют факт передачи определенной суммы (определение ВС РФ от 23.09.2014 № 5-КГ14-63).
Верховный Суд РФ в определении от 22.07.2014 № 49-КГ14-11 сделал вывод, что существенные условия должны включать в себя предмет, валюту и сумму займа, возвратность долга, размер платы за пользование суммой займа. Арбитражный суд Калужской области не уточнил, какие именно условия, кроме суммы займа и срока возврата, он относит к существенным, лаконично прописав в тексте решения «и другие условия» (решение от 27.05.2015 по делу № А23-6840/2014).
Похожего мнения придерживаются и другие суды. Существенными условиям они считают сумму и валюту займа, срок возврата и график погашения задолженности (решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 25.02.2015 по делу № А10-6130/2014).
Таким образом, обязанность возврата займа – второе существенное условие договора займа. Заемщик обязан вернуть сумму займа в сроки и в порядке, указанные в договоре (п. 1 ст. 807, ст. 810 ГК РФ).
Несущественные условия
Условия о сроке займа и размере процентов не являются существенными. Их можно определить на основе ст. 809 и 810 ГК РФ.
Проценты могут определяться по ставке рефинансирования, действующей в месте нахождения заимодавца, и, по общему правилу, выплачиваются ежемесячно.
Если срок возврата займа не установлен, он должен быть произведен в течение 30 дней со дня предъявления требования. Поэтому, вопреки позиции некоторых судов, срок возврата нельзя считать существенными условием.
Агентирование
Правоотношения в сфере агентирования регулируются главой 52 ГК РФ (ст. 1005–1011).
Фрагмент документа
Абзац 1 п. 1 ст. 1005 ГК РФ
По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
Агентирование во многом схоже с оказанием услуг, отличаясь посредническим характером действий агента. Например, п. 1 ст. 8 Закона РФ от 27.11.1992 № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации» устанавливает следующие обязанности страхового агента:
- подбор страхователя и (или) страховщика (перестраховщика);
- согласование условий страхования (перестрахования);
- оформление, заключение и сопровождение договора страхования (перестрахования);
- внесение изменений в договор;
- оформление документов при урегулировании требований о страховой выплате;
- консультирование.
Агентскими также являются услуги по организации доставки груза (постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 09.09.2014 по делу № А51-20016/2013), риелторские услуги, услуги заказчика-застройщика (определение ВАС РФ от 15.04.2013 № ВАС 3637/13 по делу № А19-13741/2011) и др.
Предмет договора
Большинство судов признают единственным существенным условием агентского договора его предмет – оказание посреднических услуг, которые могут как иметь, так и не иметь материально выраженного результата (постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.04.2016 по делу № А07-9354/2015, решения Арбитражного суда Астраханской области от 05.10.2016 по делу № А06-10873/2014, Арбитражного суда Иркутской области от 29.09.2016 по делу № А19-11077/2016). Причем никаких ограничений по роду и характеру действий, совершаемых агентом, законом не предусмотрено. Это позволяет принципалу поручать агенту осуществление любых действий.
Полномочия агента можно определить конкретно (перечислить поручаемые действия) или указать общие полномочия для достижения оговоренной принципалом цели. Если агенту поручается совершение юридических действий, можно предоставить ему общие полномочия на совершение сделок от имени принципала без указания на их характер и условия. Ведь в момент заключения агентского договора не всегда можно определить, какие именно сделки будут заключаться (постановление ФАС Московского округа от 21.02.2013 № Ф05-58/13 по делу № А41-46690/2011).
Десятый арбитражный апелляционный суд указывает, что существенными являются следующие условия (постановление от 08.12.2016 по делу № А41-55502/2016):
- об исполнении обязательств за счет средств принципала;
- о том, от чьего имени будет действовать агент (от своего имени или от имени принципала). От этого зависят особенности взаимодействия сторон и необходимость выдачи доверенности;
- об агентском вознаграждении и об агентских отчетах.
Несущественные условия
Пункт 3 ст. 1005 ГК РФ позволяет заключать договор без указания срока его действия. Тем не менее Арбитражный суд Поволжского округа к предмету договора относит цену и срок его действия (постановление от 02.06.2016 по делу № А06-4835/2015).
Арбитражный суд Иркутской области полагает, что существенными условиями являются предмет договора агентирования (поручение агенту) и вознаграждение агента (решение от 24.10.2016 по делу № А19-19638/2015). Однако согласиться с такой точкой зрения нельзя. Конечно, размер вознаграждения определяется соглашением сторон. Но если он не предусмотрен и не может быть определен исходя из условий договора, то применяются рыночные расценки (п. 3 ст. 424, ст. 1006 ГК РФ). Этот подход находит отражение и в судебной практике. Так, Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд разъяснил, что размер агентского вознаграждения не является существенным условием договора агентирования (постановление от 22.03.2016 по делу № А34-8714/2015).
Если стороны не оговорили порядок уплаты вознаграждения, он тоже устанавливается на основании положений закона.
Фрагмент документа
Абзац 3 ст. 1006 ГК РФ
При отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения.
Поручение
Договор поручения заключается в соответствии с положениями главы 49 (ст. 971–979) ГК РФ.
Фрагмент документа
По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.
Предмет договора
Единственным существенным условием договора поручения является его предмет – юридические действия, которые обязан совершить поверенный (постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 20.08.2014 по делу № А79-4735/2013).
Стороны могут согласовать практически любые действия, с тем лишь ограничением, что они должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными (п. 1 ст. 973 ГК РФ). Правомерность означает, что указания доверителя не должны нарушать закон. Осуществимость понимается как возможность исполнения поручения известными и доступными поверенному средствами. Требование конкретности подразумевает, что доверитель должен выразить свои указания максимально полно.
В одном из дел суд указал, что в договор поручения включены неправомерные, неконкретные и неосуществимые условия. В предмете не конкретизировано, кому именно ответчик обязуется давать консультации и разъяснения. Из договора непонятно, какие и чьи интересы, в каких именно инстанциях обязался представлять ответчик. В итоге договор был признан незаключенным (решение Выборгского районного суда Санкт-Петербурга от 26.12.2011 по делу № 2-5056/11).
В другом деле стороны согласовали, что поверенный обязуется исполнить поручение доверителя согласно техническому заданию, которое является неотъемлемой частью договора. Из представленного договора поручения суд посчитал невозможным определить предмет договора, поскольку техническое задание к нему не составлялось (решение Октябрьского районного суда г. Саратова от 09.06.2015 по делу № 2-1732/2015).
В еще одном кейсе суд решил, что договором поручения не определено, какие именно фактические действия должен был осуществить истец. Вполне логично договор был признан незаключенным (определение Московского городского суда от 23.05.2014 № 4г/4-5241).
Отношения, касающиеся поручения, могут быть урегулированы и специальными законами. Так, Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» предписывает включать в соглашение об оказании юридической помощи следующие существенные условия (п. 4 ст. 25):
- указание на адвоката, а также на его принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате;
- предмет поручения;
- условия и размер выплаты вознаграждения либо указание на то, что юридическая помощь оказывается бесплатно;
- порядок и размер компенсации расходов адвоката;
- размер и характер ответственности адвоката.
Однако некоторые суды считают, что отсутствие в договоре условий об ответственности адвоката само по себе не говорит о его незаключенности, т.к. на существо обязательства это условие не влияет. Предметом договора поручения является не ответственность адвоката, а его действия (решение мирового судьи Урюпинского района Волгоградской области № 2-132-90/2013 (дата неизвестна)).
Несущественные условия
Размер вознаграждения поверенного и порядок его уплаты не являются существенными пунктами в договоре. При их отсутствии вознаграждение определяется исходя из рыночных цен (п. 3 ст. 424, п. 2 ст. 972 ГК РФ).
Пункт 2 ст. 971 ГК РФ позволяет не указывать в договоре срок, в течение которого поверенный действует от имени доверителя.
Договоры агентирования и поручения очень похожи. Вот что их отличает:
- круг отношений. Поверенный может совершать только юридические действия, а фактические действия могут быть вспомогательными. Агент совершает как юридические, так и фактические действия (например, риелтор помогает в выборе помещения и заключении договора);
- поверенный вправе действовать только от имени доверителя, агент – от имени принципала или от своего имени;
- ценностью для доверителя является, прежде всего, процесс (представление интересов в суде, сопровождение сделки и т.п.). Отношения сторон договора агентирования ориентированы обычно на реализацию долгосрочных проектов.
Договор комиссии
Правила заключения договора комиссии закреплены в главе 51 ГК РФ (ст. 990–1104).
Фрагмент документа
Абзац 1 п. 1 ст. 990 ГК РФ
По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.
Арбитражный суд Воронежской области в решении от 24.11.2016 по делу № А14-5014/2016 так описывает «обязательные признаки» договора комиссии:
- предметом договора комиссии является совершение комиссионером сделки с третьим лицом,
- сделка заключается в интересах комитента,
- комиссионные услуги оказываются на возмездной основе.
«Таким образом, – как бы продолжает эту мысль Арбитражный суд г. Москвы, – существенными условиями договора комиссии являются определение конкретных юридических действий комиссионера, т.е. заключение одной или нескольких сделок, а также комиссионное вознаграждение».
Далее, квалифицируя отношения сторон, Арбитражный суд г. Москвы обратил внимание, что договор не содержит поручения совершать конкретные действия по заключению сделок. Круг сделок не определен, а указания на выплату комиссионного вознаграждения и его размер отсутствуют.
Были установлены и более подробные обстоятельства дела:
- истец не давал каких-либо поручений ответчику на поиск покупателей;
- истец не нес затрат, связанных с дальнейшей реализацией продукции;
- истец расценивал действия ответчика как выкуп продукции. Его не интересовали условия, на которых ответчик ее реализует (цена, сроки, риски, связанные с возможной непродажей или продажей по меньшей цене);
- ответчик не представлял истцу отчетов комиссионера;
- ответчик реализовывал полученную продукцию, не извещая истца о ее результатах;
- ответчик распоряжался продукцией по своему усмотрению. Он мог реализовать ее по любой цене (даже ниже той, что согласована в договоре между ним и истцом).
Все это противоречит природе комиссии. Поэтому суд пришел к выводу, что стороны заключили договор купли-продажи (решение от 21.10.2016 по делу № А40-66201/2016).
Другие суды существенными условиями комиссии также называют определение конкретных юридических действий комиссионера (т.е. заключение одной или нескольких сделок) и комиссионное вознаграждение (постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.11.2016 № 12АП 11413/2016 по делу № А06-5477/2016).
Арбитражный суд Камчатского края установил, что в представленном ему договоре не был определен круг сделок, отсутствовали пункты о выплате комиссионного вознаграждения и о его размере. Отношения между сторонами были квалифицированы как купля-продажа (решение от 18.11.2016 по делу № А24-3628/2016).
Интересно, что абз. 2 п. 1 ст. 991 ГК РФ при определении размера вознаграждения позволяет брать в расчет рыночные цены на аналогичные услуги. Но суды все же относят размер вознаграждения к существенным условиям договора комиссии.
Договор коммерческой концессии (франчайзинг)
Правила о заключении договора коммерческой концессии содержатся в главе 54 (ст. 1027–1040) ГК РФ.
Фрагмент документа
По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).
К существенным условиям договора коммерческой концессии относятся (решение Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 19.04.2016 по делу № А56-3263/2016):
- состав и объем комплекса предоставляемых пользователю исключительных прав (предмет договора);
- сфера деятельности пользователя (предпринимательская);
- размер вознаграждения правообладателя.
Предмет концессии
Предметом договора коммерческой концессии является комплекс исключительных прав (в том числе тех, что перечислены в ст. 1027 ГК РФ), предоставляемых пользователю их обладателем. Причем право на товарный знак передается в обязательном порядке (п. 3.4.1 Рекомендаций по вопросам проверки договоров о распоряжении исключительным правом на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (приложение к приказу Роспатента от 29.12.2009 № 186)). Соглашение без этого условия не считается договором концессии.
Так, Арбитражный суд Тульской области пришел к выводу о том, что спорное соглашение не является договором коммерческой концессии. Суд квалифицировал договор как лицензионный исходя из комплекса прав, переданных пользователю, включая права на секреты производства, базы данных, коммерческое обозначение, произведения дизайна, права пользования сайтом для продвижения услуг пользователя (решение от 28.11.2016 по делу № А68-4989/2016).
Все передаваемые объекты исключительных прав рекомендуется прописывать достаточно подробно.
Еще один важный момент. Договор не может считаться заключенным, если передаваемое право на товарный знак не зарегистрировано в Роспатенте. В таком договоре существенные условия не считаются согласованными, поскольку передаваемое право фактически невозможно идентифицировать, не указав реквизитов документа, подтверждающего госрегистрацию (решения Арбитражного суда города Севастополь от 24.10.2016 по делу № А84-2738/2016 и от 22.01.2016 по делу № А84-1516/2015).
Вознаграждение правообладателя
Как уже было сказано, вознаграждение признается существенным условием концессии. Некоторые суды к существенным также относят условие о форме выплаты вознаграждения (решение Щелковского районного суда Московской области от 16.07.2015 по делу № 2-4113/2015). Статья 1030 ГК РФ действительно содержит открытый перечень вариантов расчета. Поэтому условие о форме расчетов может считаться существенным, как необходимое для данного вида договора (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ). Обычно вознаграждение правообладателя состоит из двух частей: единовременной выплаты и периодических платежей.
Некоторые суды полагают, что договор коммерческой концессии является смешанным договором и включает условия (решения Арбитражного суда Краснодарского края от 18.08.2016 по делу № А32-42255/2015, Арбитражного суда Ставропольского края от 13.07.2016 по делу № А63-2528/2016):
- лицензионного договора;
- договора возмездного оказания услуг;
- договора о передаче прав на использование результатов интеллектуальной деятельности, не подлежащих государственной регистрации.
Действительно, отношения сторон в рамках концессии являются сложными, комплексными, однако этот договор не относится к смешанным (в смысле п. 3 ст. 421 ГК РФ), поскольку отдельно урегулирован законом.
К договору коммерческой концессии субсидиарно применяются правила о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям главы о концессии и существу соглашения (п. 4 ст. 1027 ГК РФ).
Лицензионный договор
Общие нормы о лицензионном договоре содержатся в ст. 1235–1239 ГК РФ.
Фрагмент документа
По лицензионному договору одна сторона – обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.
Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату.
Из приведенного определения следует вывод, что перечень предоставляемых прав и способов использования относится к существенным условиям договора.
Лицензионный договор должен предусматривать (п. 6 ст. 1235 ГК РФ, решение Арбитражного суда Хабаровского края от 19.04.2016 по делу № А73-18249/2015):
- предмет договора. Следует указывать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, а также номер документа (патента, свидетельства), удостоверяющего исключительное право (если такой документ имеется);
- способы использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.
Суд по интеллектуальным правам считает существенными условия (постановление от 03.11.2016 по делу № А40-144545/2015):
- о виде лицензии (исключительная или неисключительная);
- способах использования результата интеллектуальной деятельности;
- вознаграждении;
- сроке действия.
Однако в п. 4 ст. 1235 ГК РФ говорится, что в случае, когда срок действия договора не определен, он считается заключенным на пять лет.
А вот при отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или о порядке его определения договор считается незаключенным. Об этом сказано в п. 5 ст. 1235 ГК РФ. Правила определения цены по аналогии (п. 3 ст. 424 ГК РФ) не применяются.
Стороны лицензионного договора определили его предмет так: «Лицензиар за вознаграждение на определенный срок представляет лицензиату неисключительное право использовать в предпринимательской деятельности при открытии и эксплуатации одной точки оказания услуг (парикмахерская, салон красоты и т.д.) результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации лицензиара, в том числе фирменное наименование ООО “…”, секреты производства (ноу-хау), а также права на другие, предусмотренные договором объекты исключительных прав».
Суд сделал вывод, что предметом этого договора не являются какие-либо исключительные права. В договоре указаны «неисключительные права», которые не указаны в ГК РФ.
Кроме того, право использования комплекса исключительных прав (на товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение) предусматривает заключение договора коммерческой концессии.
В итоге соглашение было признано незаключенным, поскольку доказательств заключения договора концессии стороны не представили (решение Арбитражного суда Приморского края от 08.12.2016 по делу № А51-11422/2016).
Заключение
Некоторые виды договоров, согласно устоявшей судебной практике, имеют единственным существенным условием предмет (например, транспортной экспедиции, агентирования), но он должен быть достаточно ясно изложен и конкретизирован.
Относительно существенных условий других договоров суды имеют разные мнения. Но в любом случае, чем подробнее и четче стороны регламентируют свои отношения, тем меньше вероятность возникновения конфликтов и трудностей с доказыванием в судах.