Инвестиционное товарищество: новая форма – новые возможности

С 1 января 2012 года вступает в силу закон, регулирующий особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (договора инвестиционного товарищества) – Федеральный закон от 28.11.2011 № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе». С его принятием процесс коллективного инвестирования, предполагается, должен приобрести четкие рамки, надлежащее законодательное регулирование и стабильность функционирования.

До принятия Федерального закона «Об инвестиционном товариществе» (далее – Закон об инвестиционном товариществе) в России отсутствовали эффективные и работоспособные формы коллективного инвестирования, осуществления венчурных (особо рисковых) бизнес-проектов. Существовавшие конструкции не отвечали современным реалиям и имели определенные недостатки, мешающие их более частому применению в реальной жизни. В то же время сейчас привлечение инвестиций в экономику как российских, так и иностранных инвесторов, развитие инноваций – важнейшая задача государственной власти.

Создаем для инвестиций

Нормы, касающиеся заключения договора для совместной инвестиционной деятельности, существовали и до принятия закона об инвестиционном товариществе. Однако они были только «рамочными» и не были детально проработаны.

Так, ст. 8 Федерального закона от 25.02.1999 № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений» указывает, что отношения между субъектами инвестиционной деятельности осуществляются на основе договора и (или) государственного контракта, заключаемых между ними в соответствии с ГК РФ. Это означает, что между инвесторами может быть заключен договор о совместной деятельности.

Кроме того, п. 1 ст. 7 Закона РСФСР от 26.06.1991 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» предусмотрено, что основным правовым документом, регулирующим производственно-хозяйственные и другие взаимоотношения субъектов инвестиционной деятельности, является договор (контракт) между ними.

В общем, действовал принцип свободы договора (п. 2–4 ст. 421 ГК РФ). В законодательстве было предусмотрено, что стороны могут заключить любой инвестиционный договор, однако его условия должны были выработать сами, по своему усмотрению, на основании норм ГК РФ.

И вот теперь принят специальный закон, регулирующий основы инвестиционной деятельности на основании договора инвестиционного товарищества, в котором указаны все существенные условия такого договора и особенности применения данной конструкции в гражданском обороте.

Впервые вопрос о введении специальной организационно-правовой формы для инвесторов был поднят в 2010 году. Но тогда Дмитрий Медведев отнесся к этой идее скептически.

Однако в дальнейшем Президент РФ на девятнадцатом заседании Комиссии по модернизации и технологическому развитию экономики России 15.12.2010 положил начало становлению данного закона и дал поручение Правительству подготовить изменения. Он отметил: «Я снова слышу, что нужен аналог limited partnership, но у нас есть limited partnership. Тогда вопрос в том, что нужно внести в законодательство, чтобы это работало».

Законопроект «Об инвестиционном товариществе» был внесен Правительством России в Государственную Думу РФ 02.06.2011, достаточно скоро (29.06.2011) был принят в первом чтении. Однако в дальнейшем его рассмотрение затянулось, и лишь в ноябре 2011 г. законодатели вернулись к его рассмотрению – законопроект был одобрен в последующих чтениях намного быстрее (с 14.11.2011 по 28.11.2011 он прошел два чтения в Госдуме РФ, одобрение в Совете Федерации РФ и был подписан Президентом РФ).

Целью является создание правовых условий для привлечения инвестиций в экономику РФ и реализации инвестиционных проектов на основании договора инвестиционного товарищества.

Законодатель не вводит новую организационно-правовую форму юридического лица как общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество и пр. Юридическое лицо образовывать не нужно. Инвесторы могут работать только на основании договора инвестиционного товарищества, что значительно упрощает механизм работы, уменьшается перечень необходимых правоустанавливающих документов. Конструкция становится более динамичной и гибкой.

Российские правила об инвестиционном товариществе соответствуют всем международным нормам коллективного инвестирования. Данная форма открывает массу возможностей для реализации интересных инновационных бизнес-проектов с привлечением как российских, так и иностранных инвесторов.

В общем, новый закон призван облегчить жизнь инвесторам. При минимальных требованиях к отчетности он должен обеспечить конфиденциальность бизнес-проекта и возможность его поэтапного финансирования.

По правовой природе инвестиционное товарищество максимально приближено к широко применяемой за рубежом форме коллективного венчурного инвестирования – limited partnership (ограниченное партнерство).

Характерными признаками limited partnership являются:

• одновременное участие в договоре не менее двух лиц, одно из которых является полным партнером (general partner), как правило, венчурной компанией (private equity firm), осуществляющей приобретение активов в инновационной сфере и управление ими до тех пор, пока они не будут проданы, а другое – вкладчиком-инвестором (limited partner), ответственность и права на участие в управлении партнерством которого ограничены;
• limited partner не имеет возможности выйти из договора или иным образом отказаться от исполнения принятых на себя обязательств, связанных с поступательным предоставлением инвестиционных средств (commitments) в течение инвестиционного периода;
• возможности одновременного участия general partners и limited partners в нескольких партнерствах законодательно не ограничены.

Закон учитывает зарубежное законодательство – Единообразный закон США о партнерстве с ограниченной ответственностью (Uniform Partnership Act Ch. 614 Limited Liability Partnerships), Закон Великобритании о партнерстве с ограниченной ответственностью 1907 г., Закон о совместных фондах развития (Pooled Development Funds Act) (Австралия, 1992 г.). При этом в Законе об инвестиционном товариществе были учтены российские реалии инвестиционной деятельности.

Законом об инвестиционном товариществе регламентируются особенности создания и функционирования инвестиционного товарищества, определяется правовое положение и ответственность участников договора инвестиционного товарищества, порядок установления, изменения или прекращения прав и обязанностей участников договора инвестиционного товарищества.

Цель товарищества – исключительно совместная деятельность по приобретению и (или) отчуждению не обращающихся на организованном рынке (ст. 2 Закона об инвестиционной деятельности):

• акций (долей);
• облигаций хозяйственных обществ, товариществ;
• финансовых инструментов срочных сделок;
• долей в складочном капитале хозяйственных партнерств.

Хотя Закон РСФСР от 26.06.1991 № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» (ст. 1) под инвестиционной деятельностью понимает вложение инвестиций, или инвестирование, и совокупность практических действий по реализации инвестиций, которыми могут быть:

• денежные средства;
• целевые банковские вклады;
• паи;
• акции;
• другие ценные бумаги;
• технологии;
• машины, оборудование;
• кредиты;
• любое другое имущество;
• имущественные права;
• интеллектуальные ценности.

Таким образом, деятельность, которую может вести товарищество, строго ограничена лишь несколькими видами инвестиций.

Что насчет правовой базы?

Договор инвестиционного товарищества является подвидом договора простого товарищества, в связи с чем обладает схожими чертами. Однако положения ГК РФ для инвестиционного товарищества применяются с особенностями, установленными Законом об инвестиционном товариществе.

Вот перечень основных законов, регулирующих деятельность инвестиционного товарищества:

1. ГК РФ содержит правила, посвященные договору простого товарищества (гл. 55, ст. 1041–1054).
2. Федеральный закон от 28.11.2011 № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе».
3. НК РФ закрепляет основы налогового учета деятельности инвестиционного товарищества.
4. Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», в котором содержатся нормы, регулирующие саму деятельность инвестиционного товарищества на рынке ценных бумаг.
5. Федеральный закон от 25.02.1999 № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» регулирует правовые и экономические основы инвестиционной деятельности в форме капвложений на территории РФ, а также устанавливает гарантии равной защиты прав, интересов и имущества субъектов инвестиционной деятельности.
6. Федеральный закон от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» регламентирует отношения, связанные с государственными гарантиями прав иностранных инвесторов на территории РФ, определяет их права.
7. Федеральный закон от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» регулирует особенности обращения взыскания при выделе доли товарища в инвестиционном товариществе по требованию его кредитора.
8. Федеральный закон от 29.04.2008 № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» определяет особенности отношений, связанных с приобретением иностранцами акций (долей), составляющих уставные капиталы компаний, имеющих стратегическое значение, а также с совершением иных сделок, в результате которых устанавливается контроль иностранных инвесторов над этими компаниями.

Кто может создать товарищество

Инвестиционное, как, впрочем, и простое товарищество, могут создать только юридические лица любых организационно-правовых форм и форм собственности и индивидуальные предприниматели (ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе). «Физики» вступить в инвестиционное товарищество не могут.

При этом установлены количественные ограничения числа участников: не менее двух и не более 50 лиц.

Главная цель инвестиционного товарищества – извлечение прибыли. В то же время в инвестиционном товариществе могут участвовать и некоммерческие организации, но лишь в том случае, если инвестиции служат достижению целей, ради которых они созданы.

Иностранное юридическое лицо может быть стороной договора инвестиционного товарищества, учитывая особенности, установленные международными договорами РФ и российскими нормами (ч. 4 ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе).

На участие в договоре инвестиционного товарищества органов государственной власти, уполномоченных на осуществление государственного регулирования в установленной сфере деятельности, ограничений нет.

Еще одна важная особенность – любое лицо может участвовать в нескольких инвестиционных товариществах.

Весь упор – на договор

Закон об инвестиционном товариществе предусматривает ряд документов, которые необходимы для создания и функционирования инвестиционного товарищества.

Ими выступают:

• договор инвестиционного товарищества;
• инвестиционная декларация;
• доверенность на ведение общих дел товарищей управляющему товарищу.

Главным правовым основанием создания инвестиционного товарищества выступает договор (ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе).

Сразу оговоримся, что изменение условий договора инвестиционного товарищества допускается двумя способами:

• по общему соглашению сторон;
• в судебном порядке (если товарищам не удалось «договориться миром»).

Существенные условия

При этом Законом об инвестиционном товариществе предусматривается как ряд существенных условий договора инвестиционного товарищества, так и примерный перечень факультативных необязательных условий.

Перечислим условия, которые следует прописать в договоре:

• в наименовании договора должны быть слова «инвестиционное товарищество» (ч. 8 ст. 3);
• размер, состав, сроки и порядок внесения вкладов (ч. 1 ст. 11);
• размер долей каждого из товарищей в общем имуществе товарищей и порядок изменения таких долей (ч. 1 ст. 11);
• размер ответственности товарищей за нарушение обязанностей по внесению вкладов, совокупного размера вкладов, вносимых товарищами в общее дело (ч. 1 ст. 11);
• размер и порядок выплаты вознаграждения управляющему товарищу. Такое вознаграждение может быть фиксированным, зависеть от размера прибыли товарищей или определяться иным образом (ст. 5);
• срок действия договора или цель в качестве отменительного условия (ст. 13).

Дополнительные условия

Факультативными могут быть следующие пункты договора инвестиционного товарищества:

• условие об ответственности за неисполнение участниками принятых на себя обязательств;
• условия, изменяющие порядок получения части прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества пропорционально стоимости вкладов (п. 1 ч. 2 ст. 4);
• дополнительные права и обязанности товарищей (ч. 6 ст. 4);
• условия обращения в суд участника, не являющегося управляющим товарищем, от имени всех товарищей (ч. 7 ст. 4);
• условия об изменении размера фиксированного вознаграждения управляющего товарища в течение срока действия договора (ч. 1 ст. 5);
• условия, допускающие отказ участников, не являющихся управляющими товарищами, от участия в договоре в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели, а также порядок и последствия такого отказа (ч. 3 ст. 13);
• разрешение выдела доли товарищем до окончания срока действия договора (ст. 7);
• преимущественное перед третьими лицами право товарищей на совершение сделки по полному или частичному приобретению прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества по цене (ч. 6 ст. 15).

Кроме того, стороны могут предусмотреть в договоре следующие возможности:

• ограничение размера совокупных инвестиций в одну компанию (проект);
• смены управляющего товарища по требованию обычных товарищей;
• установления минимального размера вклада в общее дело («входной порог»).

Запреты

Существуют и ограничения по включению в договор инвестиционного товарищества некоторых условий.

Во-первых, условия договора не могут предусматривать осуществление его участниками иной совместной деятельности, за исключением совместной инвестиционной (ч. 2 ст. 11).

Во-вторых, нельзя устанавливать, что факт существования договора не раскрывается для третьих лиц (негласное инвестиционное товарищество). Товарищество может существовать только открыто. Более того, в Законе об инвестиционном товариществе предусмотрен перечень информации, которая общедоступна и может быть раскрыта заинтересованному лицу нотариусом, у которого хранятся документы инвестиционного товарищества, например, сведения о наименовании, дате заключения, номере договора, об управляющем товарище или управляющих товарищах. При этом сами условия договора конфиденциальны и охраняются в соответствии с Федеральным законом от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне», и только с общего согласия всех товарищей их можно раскрыть (ст. 12).

Еще о документах

Дополнительно к договору необходимо принять инвестиционную декларацию, которая является приложением к договору. Ее также называют политикой ведения общих дел. Данный документ должен быть утвержден товарищами и предусматривает ограничение объема и размера сделок, совершаемых одним управляющим товарищем или несколькими управляющими товарищами.

Для представительства управляющего товарища перед третьими лицами от имени всех участников ему выдается доверенность на ведение общих дел. Помимо стандартной информации в ней указывается, что представляемые управляющим товарищем лица являются участниками договора инвестиционного товарищества, а также дата заключения, номер и наименование (индивидуальное обозначение) этого договора. Передоверие полномочий на ведение общих дел товарищей не допускается (ч. 8 ст. 9 Закона об инвестиционном товариществе).

К нотариусу идти обязательно

Законодатель предусмотрел обязательное взаимодействие инвестиционных товариществ с нотариусами. Сделано это в целях соблюдения чистоты и «прозрачности» их деятельности, а также для соблюдения и гарантирования прав и законных интересов участников и всех субъектов, взаимодействующих с товариществом.

Так, предусмотрено нотариальное удостоверение следующих документов инвестиционного товарищества:

• договор инвестиционного товарищества;
• изменения, дополнительные соглашения и приложения к нему, в том числе политика ведения общих дел (инвестиционная декларация);
• соглашения о полной или частичной передаче товарищами своих прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества, предварительные договоры об этом;
• доверенность на ведение общих дел товарищей.

Доступ третьих лиц к нотариально удостоверенным и хранящимся у нотариуса документам возможен только с письменного согласия уполномоченного управляющего товарища (за исключением случаев, если такой доступ предоставлен на основании федеральных законов).

Статус участников

Участники инвестиционного товарищества делятся на две группы:

1. Товарищи, не являющиеся управляющими (обычные товарищи), в основном управляют только самыми важными делами товарищества на общем собрании. Их основная цель – получить прибыль.
2. Управляющие товарищи. Они осуществляют ведение общих дел товарищей, как правило, производя текущее, оперативное руководство, ведут налоговый учет, открывают банковский счет, предоставляют необходимые сведения о деятельности товарищества обычным участникам. Любопытно, что их может быть несколько.

За свою работу по ведению общих дел управляющие товарищи имеют право на вознаграждение (ст. 5 Закона об инвестиционном товариществе). Его размер и порядок выплаты должны устанавливаться договором инвестиционного товарищества. Оно входит в состав общих расходов, связанных с совместной деятельностью.

Управляющий товарищ может одновременно являться обычным товарищем, а обычный товарищ может являться одновременно управляющим.

Каждый товарищ имеет следующие права (ст. 4 Закона об инвестиционном товариществе):

• получать часть прибыли пропорционально стоимости своего вклада;
• знакомиться со всей документацией по ведению общих дел;
• получить свою долю в общем имуществе по истечении срока действия договора или по достижении установленной им цели;
• участвовать в принятии решений, касающихся общих дел.

Срок договора

Инвестиционное товарищество должно создаваться с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия (при наступлении которого договор прекращается). Срок действия договора инвестиционного товарищества в любом случае не может превышать 15 лет.

До истечения срока действия договора отказаться от договора товарищи могут, но только при соблюдении следующих условий (ст. 13 Закона об инвестиционном товариществе):

• управляющие товарищи – только при письменном согласии на такой отказ всех участников договора;
• обычные товарищи – только в случае, если это предусмотрено договором. «По умолчанию» отказ от договора инвестиционного товарищества не допускается.

Вклад в общее дело

Каждый товарищ обязан внести вклад. Он выступает в качестве экономической основы деятельности товарищества.

Примечательно, что существуют ограничения по составу вкладов в отношении обычных и управляющих товарищей: у последних гораздо больше свободы выбора вида вклада.

Управляющие товарищи могут внести деньги, иное имущество (за исключением подакцизных товаров), имущественные и иные права, имеющие денежную оценку, и даже профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловую репутацию (ч. 1 ст. 6 Закона об инвестиционном товариществе). Причем если вклад вносится не в денежной форме, нужно сделать его денежную оценку у оценщика в порядке, установленном Федеральным законом от 29.07.1998 № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в РФ» (ч. 3 ст. 6 Закона об инвестиционном товариществе). Однако как именно предполагается оценивать, например, знания или репутацию, остается загадкой.

Вкладом обычных товарищей могут быть только деньги (ч. 4 ст. 6 Закона об инвестиционном товариществе).

Вклады можно вносить двумя способами: сразу или поэтапно. Это должно быть установлено в договоре инвестиционного товарищества. Если вклады вносятся поэтапно, предусматривается специальная ответственность за просрочку их внесения: проценты по ставке рефинансирования плюс неустойка в размере 10% годовых (при первоначальном внесении) либо продажа доли, соответствующей ранее внесенной части вклада (при последующем внесении).

Размер доли каждого из товарищей в общем имуществе определяется пропорционально стоимости внесенного им вклада. Выделение доли до окончания срока действия договора запрещено. Изменить это правило можно только при подписании договора инвестиционного товарищества.

Общее имущество товарищей должно быть отделено от имущества товарищей, для чего предусмотрен его самостоятельный учет уполномоченным управляющим товарищем на отдельном балансе (ст. 7 Закона об инвестиционном товариществе).

Рекламе – нет

В деятельности любой организации огромную роль играет реклама, с помощью которой информация о ее товарах (работах, услугах) доводится до потребителя.

Но для инвестиционного товарищества предусмотрен запрет на рекламу совместной инвестиционной деятельности. Также нельзя привлекать новых лиц к совместной инвестиционной деятельности посредством публичной оферты. Такое правило предусмотрено ч. 7 ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе.

Подробнее об управлении товариществом, его плюсах, минусах и отличиях от других форм инвестирования, а также о налогообложении деятельности товарищества читайте в следующем номере.