Крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, должны пройти процедуру одобрения. Порядок такого одобрения установлен в корпоративных законах. С 1 января 2017 г. нормы о крупных сделках и сделках с заинтересованностью существенно изменятся. Так, крупные сделки нужно будет не одобрять, а согласовывать. Для сделок с заинтересованностью обязательное предварительное согласие вообще не потребуется. Узнаем, как нужно заключать крупные сделки и сделки с заинтересованностью по новым правилам.
Нередко компании совершают сделки, обладающие признаками крупности или заинтересованности (а иногда и теми и другими). Это сделки с конфликтом интересов или направленные на отчуждение большей части имущества, последствием которых, по сути, становится отчуждение бизнеса. Такие сделки должны быть одобрены советом директоров или общим собранием участников (акционеров). Неодобренные сделки могут быть признаны недействительными по иску заинтересованного лица. Впрочем, совсем скоро правила одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью существенно изменятся. Расскажем, кто, как и какие именно сделки теперь будет одобрять.
С 1 января 2017 г. вступит в силу Федеральный закон от 03.07.2016 № 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон “Об акционерных обществах” и Федеральный закон “Об обществах с ограниченной ответственностью” в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» (далее – Закон № 343-ФЗ). Он изменит правила одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Напомним, что такие правила установлены:
- в ст. 45 и 46 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО);
- главах X и XI Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО).
Зачем понадобились изменения?
Необходимость внесения изменений связана с планами по созданию в России Международного финансового центра. Одним из шагов на этом пути как раз и должно стать изменение законодательства о крупных сделках и сделках с заинтересованностью. Об этом сказано в п. 37 Плана мероприятий («дорожной карты») «Создание международного финансового центра и улучшение инвестиционного климата в Российской Федерации» (утв. распоряжением Правительства РФ от 19.06.2013 № 1012-р). По крайней мере, такова официальная версия, изложенная авторами закона в пояснительной записке.
Одновременно при разработке изменений были учтены положения:
- ГК РФ в редакции Федерального закона от 07.05.2013 № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее – Закон № 100-ФЗ);
- постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» (далее – Постановление № 28). Кстати, часть положений Постановления № 28 станет неактуальной (абз. 1 п. 2, абз. 1 п. 3 и др.).
Если говорить об изменениях вкратце, то Закон № 343-ФЗ пересматривает:
- понятие крупных сделок и сделок с заинтересованностью;
- порядок получения согласия на совершение или последующего одобрения сделки;
- содержание решения об одобрении крупной сделки;
- основания заинтересованности;
- перечень лиц, потенциально заинтересованных в сделке;
- порядок получения согласия на заключение сделок с заинтересованностью;
- исключения из правил об одобрении;
- порядок оспаривания сделок.
Теперь расскажем обо всем подробно.
Новая терминология
В настоящее время корпоративное законодательство описывает правила одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Но в ст. 157.1 ГК РФ, введенной Законом № 100-ФЗ, описана другая процедура – получение согласия на совершение сделки. Сейчас ее положения не применяются к сделкам с заинтересованностью и крупным сделкам в силу приоритета специальных норм, установленного п. 1 ст. 157.1 ГК РФ. С нового года в корпоративном законодательстве появляется та же процедура – получение согласия на совершение сделки.
Согласно п. 3 ст. 157.1 ГК РФ сохраняется возможность последующего одобрения крупной сделки (ст. 79 Закона об АО, п. 5 ст. 46 Закона об ООО) и сделки с заинтересованностью (подп. 1 п. 1 ст. 84 Закона об АО, п. 3.1 ст. 40, абз. 5 п. 6 ст. 45 Закона об ООО). Сделка не будет аннулирована, если к моменту рассмотрения дела суду будут представлены доказательства ее последующего одобрения. Аналогичная позиция изложена в подп. 2 п. 4 Постановления № 28.
Таким образом, если компания намеревается заключить сделку, принимается решение о согласии на совершение сделки. Если сделка уже совершена, должно быть принято решение о последующем одобрении сделки.
Какие сделки считаются крупными?
Одобрение крупных сделок необходимо, чтобы участники могли контролировать совершение обществом сделок на значительные суммы. Такие сделки не должны заключаться вопреки воле участников общества (определение ВС РФ от 29.12.2014 № 307-ЭС14-3942 по делу № А25-304/2013).
В законах теперь прямо говорится, что крупной считается та сделка (или несколько взаимосвязанных сделок), которая выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности (п. 1 ст. 78 Закона об АО, п. 1 ст. 46 Закона об ООО). При этом сделками, заключенными в рамках обычной деятельности, являются те, которые (п. 8 ст. 46 Закона об ООО, п. 4 ст. 78 Закона об АО):
- обычно принято совершать в организациях с аналогичными видами деятельности (например, покупка сырья и материалов, реализация готовой продукции, получение кредитов для оплаты текущих операций (п. 6 Постановления № 28));
- не ведут к прекращению (изменению вида или масштаба) деятельности компании. По сути, речь идет о продаже или перепрофилировании бизнеса.
Выходит, крупными могут считаться сделки, которые носят исключительный характер и могут повлечь за собой масштабные изменения в деятельности общества.
Но для признания сделки крупной этого мало. Другим условием является высокая стоимость объекта сделки или цена договора – более 25% балансовой стоимости активов на последнюю отчетную дату (п. 1 ст. 46 Закона об ООО, п. 1 ст. 78 Закона об АО).
Сделка, в результате которой компания приобретает более 30% акций публичного акционерного общества по цене, которая составляет 25 и более процентов стоимости активов покупателя, тоже считается крупной.
Для признания сделки крупной совсем не обязательно, чтобы имущество или объект интеллектуальной собственности отчуждались, приобретались, передавались в залог и т.п. Сделку можно признать крупной даже когда происходит передача прав на актив по арендному или лицензионному соглашению.
Таким образом, положение подп. 5 п. 8 Постановления № 28 о возможности признания договора аренды крупной сделкой перенесено в законы. При передаче имущества в аренду для определения крупности берется балансовая стоимость.
Подытоживая, можно вывести совокупность признаков крупности сделки:
- исключительный характер,
- высокая балансовая стоимость предмета договора либо цена договора,
- объектом сделки выступает имущество либо имущественные права.
Исключения из правил
Закон расширяет перечень исключений из правил об одобрении крупных сделок (п. 7 ст. 46 Закона об ООО, п. 3 ст. 78 Закона об АО). Даже если сделка имеет признаки крупности, она не требует одобрения в следующих случаях:
