Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу: преобразовывать общество в ОАО не требуется.
Предельная численность акционеров ЗАО установлена абзацами вторым и третьим п. 3 ст. 7 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО). Согласно этим нормам число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти, в противном случае ЗАО в течение одного года должно преобразоваться в ОАО.
Согласно п. 4 ст. 1 Закона об АО особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения акционерных обществ, созданных на базе реорганизованных в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 27.12.1991 № 323 «О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР» (далее – Указ № 323) колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий, определяются федеральными законами. На сегодняшний день такие законы не приняты.
Согласно п. 5 ст. 94 Закона об АО впредь до введения в действие соответствующих федеральных законов перечисленные в п. 4 ст. 1 данного закона общества действуют на основании правовых актов Российской Федерации, принятых до введения в действие Закона об АО.
Определяя сферу действия Закона об АО, в частности, применительно к акционерным обществам, указанным в п. 4 ст. 1 данного Закона, Пленум ВАС РФ в п. 1 постановления от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» указал, что специальные нормы законодательства и иных правовых актов, касающиеся данных акционерных обществ, действуют лишь в части, регулирующей перечисленные в Законе об АО и Гражданском кодексе Российской Федерации особенности их создания, реорганизации, ликвидации и правового положения... Во всем остальном на эти общества распространяется действие Закона об АО, включая содержащиеся в нем нормы о гарантиях и способах защиты прав акционеров, о порядке проведения общего собрания акционеров, формирования других органов управления общества.
Ни Указом № 323, ни положениями иных нормативных актов, определявших порядок реорганизации колхозов и создания акционерных обществ до введения в действие части первой ГК РФ и Закона об АО (см., в частности, Закон РСФСР от 25.12.1990 № 445-I «О предприятиях и предпринимательской деятельности», постановление Правительства РФ от 29.12.1991 № 86 «О порядке реорганизации колхозов и совхозов», Положение об акционерных обществах, утвержденное постановлением СМ РСФСР от 25.12.1990 № 601, Положение о реорганизации колхозов, совхозов и приватизации государственных сельскохозяйственных предприятий, утвержденное постановлением Правительства РФ от 04.09.1992 № 708), предельная численность акционеров создаваемых акционерных обществ закрытого типа не была ограничена. Поэтому такие общества могли создаваться и с числом акционеров более пятидесяти. Приведение учредительных документов акционерного общества закрытого типа в соответствие с действующим законодательством по смыслу законодательства не является реорганизацией, то есть при таком изменении не происходит создания нового юридического лица (см., в частности, Федеральный закон от 30.11.1994 № 52-ФЗ «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 01.09.2011 № 10АП-5968/11, постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.09.2008 № 12АП-4844/2008, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.04.2011 № 09АП-5421/11, постановление ФАС Московского округа от 25.05.2010 № КГ-А40/4721-10).
Следовательно, в рассматриваемой ситуации общество считается созданным до введения в действие Закона об АО, а значит, на него распространяется п. 4 ст. 94 этого Закона, согласно которому положения абзацев второго и третьего п. 3 ст. 7 Закона об АО не применяются к закрытым обществам, созданным до введения в действие этого Закона. Иными словами, то обстоятельство, что численность акционеров указанного в вопросе ЗАО более пятидесяти, не означает, что это общество должно быть преобразовано в ОАО.
