Может ли гендир управляющей организации АО быть председателем его совета директоров?

Указанное ограничение распространяется на физическое лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа (генерального директора) управляющей организации акционерного общества.

Абзац 2 п. 2 ст. 66 Федерального закона от 26.12.1995 № 208‑ФЗ «Об акционерных обществах»¹ устанавливает, что члены коллегиального исполнительного органа АО не могут составлять более 1/4 состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа АО, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества. Тем же пунктом установлено, что членом совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть только физическое лицо.

Согласно п. 3 ст. 65.3 ГК РФ в качестве единоличного исполнительного органа корпорации, к которым относятся и акционерные общества (п. 1 ст. 65.1, п. 4 ст. 66 ГК РФ), может выступать как физическое, так и юридическое лицо. В последнем случае речь идет об управляющей компании.

В соответствии с п. 1 ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом. Таким образом, при наличии в обществе управляющей компании в качестве единоличного исполнительного органа общества выступает юридическое лицо – ​управляющая компания. Вместе с тем юридическое лицо – ​это юридическая фикция. Фактически осуществлять свою правоспособность юридическое лицо может только через физических лиц как субъектов сознательной деятельности. Следовательно, если ЕИО управляющей компании будет физлицо, то именно оно фактически будет осуществлять полномочия ЕИО управляемого общества, несмотря на то что с позиции юридической техники руководителем общества значится управляющая компания.

Буквально из п. 2 ст. 66 Закона об АО не следует, что установленное им ограничение распространяется на управляющую компанию акционерного общества (ее единоличный исполнительный орган). Вместе с тем представляется, что установленное данной нормой ограничение вызвано тем, что исполнительные органы АО подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества. Кроме того, уставом общества вопросы образования исполнительных органов и досрочного прекращения их полномочий могут быть отнесены к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества (подп. 9 п. 1 ст. 65, п. 1 и п. 3 ст. 69 Закона об АО).

В связи с этим полагаем, что по смыслу п. 2 ст. 66 Закона об АО установленное им ограничение на осуществление лицом, выполняющим функции единоличного исполнительного органа АО, функций председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества распространяется и на физическое лицо, выполняющее функции ЕИО (генерального директора) управляющей организации акционерного общества. Этот вывод подтверждается постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.07.2011 № 17АП-13308/10.