При осуществлении предпринимательской деятельности некоторые недобросовестные участники гражданского оборота используют различные ухищрения и уловки. Делают они это для заключения выгодных контрактов с государственными (муниципальными) или частными компаниями, преодоления административных барьеров и извлечения иных необоснованных преимуществ, на которые они не вправе были рассчитывать при обычных условиях, конкурируя с другими коммерсантами. К таким уловкам можно отнести выплату незаконных вознаграждений, которая, кстати, преследуется по закону.
В статье анализируем практику судов и делаем выводы, когда могут привлечь к ответственности по ст. 19.28 КоАП РФ за антикоррупционное правонарушение, какие смягчающие обстоятельства могут быть, когда от ответственности могут освободить, каков бывает размер штрафа и чем еще грозит привлечение к ответственности по данной статье, а также можно ли взыскать убытки с директора и/или участника в пользу общества из-за привлечения к такой ответственности. Эти обстоятельства нужно учитывать, особенно в преддверии традиционных подарков к 23 Февраля и 8 Марта.
За выплату незаконного вознаграждения от имени юридического лица по ст. 19.28 КоАП РФ предусмотрена ответственность в виде административного штрафа с конфискацией имущества, выступающего объектом коррупционного правонарушения. Сумма штрафа варьируется в зависимости от того, совершено ли правонарушение в обычном размере (ч. 1), крупном (ч. 2) или особо крупном (ч. 3) размерах – более 1 000 000 или более 20 000 000 руб. соответственно.
Привлечь к ответственности по данной статье могут только юридическое лицо.
Объективная сторона правонарушения выражается в незаконных передаче, предложении или обещании от имени или в интересах юрлица (либо в интересах связанного с ним юрлица) должностному лицу (лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, иностранному должностному лицу либо должностному лицу публичной международной организации) денег, ценных бумаг или иного имущества, оказание ему услуг имущественного характера либо предоставление ему имущественных прав.
Под незаконным оказанием услуг имущественного характера понимается предоставление любых имущественных выгод. Например, передачу автотранспорта для временного использования, осуществление ремонта, освобождение от имущественных обязательств (погашение кредита или микрозайма, выплаты третьим лицам в счет погашения задолженности или возмещения ущерба, оплата лечения или посещения фитнес-клубов и т. п.). Об этом говорит п. 3 Обзора судебной практики рассмотрения дел о привлечении к административной ответственности, предусмотренной статьей 19.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, утв. Президиумом ВС РФ 08.07.2020.
Незаконное вознаграждение предлагается за совершение должностными лицами действий (бездействие), связанных с занимаемым ими служебным положением. Выплата незаконного вознаграждения может быть произведена:
- как непосредственно указанным должностным лицам 1;
- так и по их поручению иным физическим или юридическим лицам, чтобы завуалировать их участие в незаконной схеме и продемонстрировать непричастность к факту совершения правонарушения.
Понятно, что и представители компании могут перечислять незаконное вознаграждение не напрямую на счета должностного лица, в покровительстве которого они заинтересованы, а через посредников, в том числе неосведомленных об их преступных намерениях. Вовлекая в реализацию посредников, представители компании пытаются увести подозрения от себя в совершении коррупционного правонарушения 2.
А нарушитель кто?
Совершить указанное нарушение от имени юрлица могут физические лица, представляющие их в силу закона, иного правового акта, устава организации или доверенности, в том числе являющиеся должностными лицами организации или лицами, выполняющими управленческие функции в коммерческой организации (гендиректор, его замы или руководители департаментов, управлений, отделов или иных структурных подразделений).
Для оценки характера и объема полномочий таких лиц правоприменительные органы оценивают содержание их трудовых договоров и должностных инструкций, приказов о приеме на работу, доверенностей, фактическое участие в переговорах при обсуждении условий сотрудничества и иные заслуживающие внимания обстоятельства 3.
Обстоятельства совершения коррупционного правонарушения, вина представителей компании и иные юридически значимые обстоятельства устанавливаются на основании:
- рапортов сотрудников полиции,
- протокола об административном правонарушении,
- определения о возбуждении административного...
