Как в договоре прописать ответственность подрядчика за привлечение к выполнению работ субподрядчика?

В п. 1–3 ст. 706 ГК РФ предусмотрено, что, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика. Подрядчик, который привлек к исполнению договора подряда субподрядчика в нарушение упомянутых норм или договора, несет перед заказчиком ответственность за убытки, причиненные участием субподрядчика в исполнении договора.

Генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком в соответствии с правилами п. 1 ст. 313 и ст. 403 ГК РФ, а перед субподрядчиком – ​ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда. Если иное не предусмотрено законом или договором, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком.

Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Гражданские права и обязанности возникают из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему (п. 2 ст. 1 и подп. 1 п. 1 ст. 8 ГК РФ).

Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка) (см. ст. 153 и п. 3 ст. 154 ГК РФ).

Согласно ст. 307 ГК РФ предусмотрено, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано:

1) совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т. п., либо

2) воздержаться от определенного действия.

А кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договоров и других сделок, вследствие причинения вреда, вследствие неосновательного обогащения, а также из иных оснований, указанных в данном кодексе.

В соответствии с п. 2–4 ст. 421 и ст. 422 ГК РФ стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. К договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков смешанного договора правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются, что не исключает возможности применения правил об аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК РФ) к отдельным отношениям сторон по договору.

Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

В договоре подряда необходимо указать, что подрядчик вправе привлекать субподрядчика для выполнения всех или части работ, предусмотренных соответствующей сметой, спецификацией, приложением или иным документом, в котором приводится наименование, перечень и стоимость работ. При этом подрядчик несет полную ответственность за все действия (бездействие) привлеченных субподрядчиков, отвечая за них как за свои собственные действия (бездействие).

Ответственность подрядчика перед заказчиком нет необходимости каким-либо образом увязывать с фактом и качеством работы, а также с иными обстоятельствами, поскольку заказчику гораздо проще иметь дело с одним подрядчиком и ему предъявлять все свои претензии по поводу качества и безопасности работ, а также сроков их выполнения. Подрядчик, в свою очередь, не лишен возможности все спорные вопросы урегулировать с привлеченными им субподрядчиками в самостоятельном порядке.

В интересах заказчика будет включение в договор подряда условия о неустойке за нарушение подрядчиком своих обязательств: например «за нарушение начального или конечного срока выполнения работ подрядчик уплачивает неустойку в размере 0,5% от их стоимости за каждый день просрочки вплоть до даты устранения нарушения включительно».

Неустойку, кроме того, необходимо установить также в фиксированном размере за иные нарушения, которые могут быть допущены подрядчиком: «нарушение требований о качестве и безопасности работ, уклонение от передачи сопроводительной документации, непроведение инструктажа персонала заказчика, а также невыполнение иных обязанностей подрядчика по договору подряда».

Таким образом, неустойка по соглашению сторон может быть установлена в фиксированном размере или в виде процента от стоимости работ или ее части, допускается сочетание указанных форм, а также определение размера ответственности подрядчика перед заказчиком иным способом. В интересах подрядчика будет ограничение размера своей ответственности, например, ценой договора подряда или суммой фактически полученных от заказчика денежных средств. Данные договорные условия не противоречат положениям ст. 329, 330 и 422 ГК РФ.

Неустойка в соответствии с п. 1 ст. 394 ГК РФ бывает разных видов:

• зачетная (убытки взыскиваются в части, не покрытой неустойкой);
• исключительная (взыскивается только неустойка, но не убытки);
• альтернативная (взыскиваются либо убытки, либо неустойка);
• штрафная (убытки взыскиваются в полной сумме сверх неустойки).

С учетом этого в интересах кредитора использовать именно штрафную неустойку, поскольку она в наибольшей степени позволяет ему защитить свои интересы и сохранить право на предъявление убытков в полной сумме, если они возникнут.

Для этой цели в договоре, во-первых, должно быть прямо указано, что неустойка является штрафной, или использована иная равнозначная оговорка (например, штраф за нарушение срока оплаты), а во-вторых, следует указать, что убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх такой штрафной неустойки.

В ином случае суд при возникновении у него сомнений может по правилам ст. 431 ГК РФ истолковать условие как направленное на установление зачетной неустойки (постановление Арбитражного суда Московского округа от 18.12.2020 № Ф05-19537/2020). Особенно если кредитор является экономически более сильной стороной в обязательстве и предложил должнику проект договора (п. 11 постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах»).

Такая формулировка условия о штрафной неустойке необходима для того, чтобы кредитор мог не только взыскать свои убытки сверх неустойки, но и был вправе предъявить требование о взыскании штрафных процентов наряду со штрафной неустойкой, что вполне допускается судебной практикой.

Так, в силу п. 4 ст. 395 ГК РФ в случае, когда соглашением сторон предусмотрена неустойка за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства, предусмотренные указанной статьей проценты не подлежат взысканию, если иное не предусмотрено законом или договором.

В абз. 3 п. 34 постановления Пленума ВС РФ от 28.06.2012 № 17 «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей» предусмотрено, что неустойка за одно и то же нарушение денежного обязательства может быть взыскана одновременно с процентами, установленными ст. 395 ГК РФ, только если неустойка носит штрафной характер и подлежит взысканию помимо убытков, понесенных при неисполнении денежного обязательства.

В судебной практике по этому поводу отмечается, что если сторонами в договоре было прямо предусмотрено взыскание убытков в полной сумме сверх неустойки, т. е. установлен ее штрафной характер, то штрафные проценты за неправомерное пользование чужими денежными средствами могут быть взысканы наряду с такой неустойкой (постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.07.2019 № 14АП-4648/2019). Возможность включения в договор подобного условия прямо предусмотрена законом. При этом оно не приводит к нарушению прав должника, который не лишен возможности исполнить свои обязательства и тем самым прекратить начисление неустойки и штрафных процентов.