Существует несколько способов возмездной передачи бизнеса. Их можно разделить на две группы. Первая – это имущественная передача, т.е. продажа предприятия и его активов (имущества, клиентуры, объектов интеллектуальной собственности и др.). Об этом способе мы рассказали в прошлом номере. Вторая группа – это корпоративная передача, когда к покупателю переходят права управления компанией. В этой статье речь пойдет о передаче долей, в следующем номере мы поговорим о продаже через выход из общества.
В прошлом номере мы рассказали о продаже бизнеса через реализацию активов и предприятия как имущественного комплекса целиком. В настоящей статье мы продолжим рассмотрение способов продажи бизнеса и поговорим о продаже через передачу долей в уставном капитале. Напомним, мы рассматриваем пример по продаже ресторана путем передачи контроля над ООО, уставный капитал которого принадлежит трем физическим лицам. Наиболее явным и достаточно простым способом продать такой бизнес является переход 100% долей в уставном капитале.
Порядок перехода долей в ООО описан в ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО). В п. 2 этой статьи сказано, что участник общества вправе продать свою долю (части доли) в уставном капитале одному или нескольким участникам общества. При этом никаких согласований со стороны других участников или самой компании не требуется (если уставом не установлено другое). А вот отчуждение доли третьим лицам возможно только если это разрешено уставом и с обязательным соблюдением положений Закона об ООО о преимущественном праве покупки.
Сделка по продаже доли должна быть оформлена одним документом, подписанным сторонами, и нотариально удостоверена. Иначе она будет считаться недействительной (п. 11 ст. 21 Закона об ООО). Отметим, что требование о нотариальном удостоверении сделки ввели достаточно давно – 1 июля 2009 г. (Федеральный закон от 30.12.2008 № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»). Однако до сих пор оно с удивительной регулярностью становится открытием для предпринимателей, намеренных продать свой бизнес.
Плюсы и минусы
Плюсы продажи бизнеса через переход долей достаточно очевидны. Во-первых, схема продажи относительно проста и интуитивно понятна. Во-вторых, стороны имеют достаточно возможностей для структурирования условий о цене и порядке оплаты, вплоть до применения привычной многим покупателям недвижимости схемы с банковской ячейкой. В-третьих, сделка достаточно прозрачна и в случае возникновения споров стороны могут обратиться за судебной защитой.
В чем очевидные минусы сделки? Во-первых, она во многом формализована и потребует профессионального сопровождения. Во-вторых, необходимо привлечение нотариуса, а это подразумевает наличие достаточного большого пула «чистых» документов. То есть бумаг, которые, по мнению нотариуса, соответствуют законодательству как по форме, так и по содержанию. Причем не абстрактного нотариуса, а того конкретного, к которому обратятся предприниматели. К сожалению, практика показывает, что найти двух нотариусов, придерживающихся одинаковых взглядов, довольно сложно.
Кроме того, нотариальные услуги – удовольствие не из дешевых. При передаче контроля над небольшим бизнесом нотариальное оформление может составить значительную долю в расходах на сделку.
Есть еще один момент, который нельзя относить к недостаткам, но наличие, которого очень часто вынуждает предпринимателей отказываться от использования договоров передачи долей. Речь идет о банальном сокрытии дохода, полученного от продажи. С него необходимо заплатить налог, поэтому в договоре часто указывают не всю сумму сделки. Но когда часть средств передается «черным налом», значительно снижаются возможности судебной защиты продавца при оспаривании сделки.
Далее рассмотрим пошаговый алгоритм передачи долей.
Первый этап. Подготовительный
На первом этапе необходимо убедиться в том, что продажа долей третьим лицам разрешена уставом. На практике согласия и запреты часто формулируются так:
«5.9. Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале Общества третьим лицам допускаются с соблюдением требований, предусмотренных Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;
«6.1. Каждый участник Общества вправе продать свою долю (часть доли) в уставном капитале с согласия других участников Общества на совершение такой сделки»;
«15.2. Участник Общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале Общества третьему лицу. Для проведения данной сделки требуется письменное согласие других участников Общества и Общества»;
«4.5. Участник Общества не вправе продавать или иным образом отчуждать принадлежащую ему долю кому-либо кроме участников Общества либо Обществу».
Обратите внимание, что Закон об ООО не содержит прямого указания на необходимость получения каких-либо разрешений от участников или общества. В ст. 21 речь идет лишь о возможности запретить в уставе передачу доли третьим лицам. Откуда же взялись возможности такого ограничения? Ответ хорошо сформулировал ФАС Волго-Вятского округа.
Фрагмент документа
Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 05.05.2006 по делу № А43-25365/2005-1-759
Согласно пункту 2 статьи 21 Федерального закона (от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». – Примеч. ред.) продажа или уступка иным образом участником общества своей доли (части доли) третьим лицам допускается, если это не запрещено уставом общества. В силу статьи 9 Федерального закона (от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». – Примеч. ред.) помимо обязанностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом, устав общества может предусматривать иные обязанности (дополнительные обязанности) участника (участников) общества. Общество воспользовалось данным правом, установив в уставе вместо запрета обязанность участников получать согласие на совершение сделки.
Если в уставе есть запрет на реализацию доли третьим лицам, покупателю необходимо настаивать на внесении в него соответствующих изменений. Иначе риск оспаривания сделки возрастает многократно.
Также нужно иметь в виду, что Закон об ООО предусматривает возможность продать долю до ее полной оплаты, но только в оплаченной части (п. 3 ст. 21). Поэтому нужно обязательно проверить факт полной оплаты доли. Иначе сделка может быть признана недействительной (см., например, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 31.01.2011...
