Top.Mail.Ru

Конфликт интересов у директора с возглавляемой им компанией

Какие последствия грозят руководителю при конфликте интересов с вверенной ему компанией. Как будет осуществляться взыскание с директора убытков, оспаривание сделок с контрагентами и привлечение директора к уголовной ответственности. Каким образом аргументировать свою позицию в случае спора в суде (как невиновному директору, так и пострадавшей организации). Появится ли право на обращение в суд у нового участника общества, если старый, который одновременно выступал и директором, продал ему свою долю.

Из статьи узнаете на конкретных примерах, что такое конфликт интересов в отношениях между директором и организацией, которой ему поручено руководить. В частности, если директор увеличил себе оклад или выплатил премию, заключил сделку от имени компании с самим собой или со связанными с ним лицами, использует клиентскую базу компании в личных интересах.

Что такое конфликт интересов

Термин «конфликт интересов» закреплен в Федеральном законе от 25.12.2008 № 273‑ФЗ «О противодействии коррупции» и широко используется в судебной практике. Применительно к рассматриваемым в данной статье вопросам под конфликтом интересов мы будем понимать противопоставление личных интересов лица, контролирующего деятельность компании (в частности – ​директора), интересам организации.

Директор как единоличный исполнительный орган, во-первых, самостоятельно принимает решения по деятельности компании и, во-вторых, действует от ее имени без доверенности. Это позволяет ему принимать и претворять в жизнь решения, которые выгодны лично ему, но могут быть не выгодны компании.

Иные органы управления такого себе позволить не могут. Участники / акционеры, члены совета директоров принимают решения коллегиально и в гражданском обороте представляют интересы организации исключительно по доверенности. Возникновение конфликта интересов у члена коллегиального органа управления легко может пройти для организации незамеченным. Решение, противоречащее интересам компании, не будет принято, т. к. одного голоса для этого недостаточно. А лично совершать юридически значимые действия от имени компании такое лицо не сможет.

Поэтому мы и решили рассмотреть подробнее конфликт интересов именно директора и организации – ​как наиболее вредоносный для ее деятельности.

Ситуации, в которых проявляется конфликт интересов

Следует сразу оговориться, что описать полный перечень ситуаций едва ли возможно. Предпринимательская деятельность столь многогранна, что конфликт интересов при ее ведении может возникнуть буквально на каждом шагу.

Мы выделим наиболее распространенные ситуации, которые могут произойти в жизни практически любой компании.

Увеличение оклада, выплата премий директору

Понятно, что директор стремится к наибольшей оплате своей работы. Компания же (а точнее – ​фактические владельцы бизнеса), наоборот, заинтересована в экономии денежных средств, в том числе на фонде оплаты труда.

Оплата труда директора должна устанавливаться с учетом норм, регулирующих его труд, в том числе положений локальных нормативных актов работодателя, отвечать принципам адекватности и соразмерности. В противном случае при установлении экономически необоснованных выплат директору в качестве заработной платы могут нарушаться как права других сотрудников на получение заработной платы, так и интересы самой организации 1.

Поэтому самостоятельное увеличение себе директором оклада на любую, даже разумную, сумму, будет говорить о конфликте интересов2 . То же самое касается и премий3 . Для преодоления конфликта интересов любое увеличение заработной платы, в т. ч. выплату премий, размер которых прямо не предусмотрен заключенным с директором трудовым договором, необходимо согласовывать с участниками общества.

В то же время увеличение заработной платы или премирование иных сотрудников компании, не аффилированных с директором, по его инициативе по общему правилу конфликтом интересов являться не будет 4.

Совершение сделок в отношении директора или связанных с ним лиц

Обогатиться за счет компании можно не только с помощью заработной платы. Как единоличный исполнительный орган директор вправе заключать сделки – ​например, договоры займа, оказания услуг, купли-продажи и т. д. Контрагентом по этим договорам вполне может выступать сам директор как физическое лицо.

Такие сделки называются сделками с заинтересованностью5 . По общему правилу, они не должны согласовываться с коллегиальными органами управления. Однако директор обязан уведомить участников / акционеров, членов совета директоров о их совершении.

В свою очередь, члены коллегиальных органов управления вправе потребовать от директора раскрытия любой информации о сделке, чтобы подтвердить, что сделка не нарушает интересы общества. Если такая информация не была раскрыта, то действия директора могут быть оценены как совершенные в конфликте интересов6 .

Заимствование директором клиентской базы компании

Ситуация, в которой руководитель организации создает компанию в сфере деятельности возглавляемого им общества, не является редкостью. Очевидно, что директор, получив управленческий опыт, может создать собственный бизнес, чтобы еще лучше монетизировать свои знания и навыки.

Сам факт создания параллельного бизнеса не может быть наказуем 7. Нельзя ограничить человека в ведении предпринимательской деятельности только лишь на основании занятия им должности единоличного исполнительного органа.

Однако нарушение возникает, если директор начнет пользоваться властными полномочиями для развития собственной компании. Для этого он может, например, заимствовать денежные средства или имущество возглавляемой организации. Такие действия в целом рассматриваются аналогично тем, которые мы обсудили в предыдущих двух разделах статьи (про увеличение зарплаты и совершение сделок в отношении директора и связанных с ним лиц).

Однако директор может поступить хитрее – ​забрать не конкретные активы, а клиентов (их базу). Тогда его вредоносное поведение станет сложнее обнаружить и доказать, ведь вред компании будет выражаться не в уменьшении имеющегося имущества, а в снижении возможного дохода.

Такие действия, без сомнения, тоже будут конфликтом интересов8 . Конечно, их сложно доказать, но это не меняет квалификации поведения как противоправного.

Последствия совершения действий в условиях конфликта интересов

Если директор не ставит интересы организации выше собственных в части ведения бизнеса, возникает риск возникновения у компании убытков. Поэтому к директору могут быть предъявлены требования о компенсации причиненного вреда. Кроме того, если убытки связаны с заключением какой-либо сделки, к контрагенту по этой сделке может быть предъявлено требование о признании ее недействительной. Наконец, при определенных обстоятельствах директор может быть привлечен к уголовной ответственности. Далее остановимся на этих вопросах подробнее.

Взыскание с директора убытков

Руководитель, уполномоченный выступать от имени организации, обязан возместить все убытки, причиненные по его вине этому юридическому лицу (п. 1 ст. 53.1 ГК РФ). Заявителем по такому требованию может быть сама организация (в лице нового директора) или ее участник / акционер (при подаче косвенного иска).

Для взыскания убытков необходимо установить9 :

1) недобросовестность и/или неразумность действий (бездействия) директора;

2) неблагоприятные последствия для юридического лица;

3) причинно-следственную связь между действиями (бездействием) директора и неблагоприятными последствиями;

4) вину директора в наступивших неблагоприятных последствиях.

В предмет доказывания заявителя входят только первый и второй из указанных нами пунктов (действия и последствия). Разъяснениями Высшего Арбитражного Суда РФ были установлены различные презумпции доказывания этих элементов. Так, недобросовестность действий (бездействия) считается доказанной, если директор10 :

1) действовал в конфликте интересов с организацией (за исключением случаев, когда информация о конфликте интересов была заблаговременно раскрыта и действия директора были одобрены);

2) скрыл информацию о совершенной сделке от участников организации, либо предоставил участникам недостоверную информацию относительно этой сделки;

3) совершил сделку без требующегося одобрения соответствующих органов организации;

4) после прекращения своих полномочий удерживает и уклоняется от передачи документов, касающихся обстоятельств, повлекших неблагоприятные последствия для организации;

5) знал или должен был знать о том, что его действия (бездействие) на момент их совершения не отвечали интересам юридического лица.

Неразумность действий (бездействия) считается доказанной, если директор11 :

1) принял решение без учета известной ему информации, имеющей значение в данной ситуации;

2) до принятия решения не предпринял действий, направленных на получение необходимой и достаточной для его принятия информации, которые обычны для деловой практики при сходных обстоятельствах;

3) совершил сделку без соблюдения обычно требующихся или принятых в данной организации внутренних процедур для совершения аналогичных сделок.

Неблагоприятные последствия для организации выражаются в возникновении убытков  – ​уменьшении имеющегося имущества (реальный ущерб) или неполучении возможного дохода (упущенная выгода).

Неблагоприятные последствия для организации выражаются в возникновении убытков12  – ​уменьшении имеющегося имущества (реальный ущерб) или неполучении возможного дохода (упущенная выгода).

В некоторых ситуациях размер убытков невозможно установить с разумной степенью достоверности. Это не является препятствием для их взыскания – ​размер убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела, исходя из принципа справедливости и соразмерности ответственности13 .

Директор должен опровергать все элементы состава ответственности в виде возмещения убытков. Он может объяснять причины совершения тех или иных действий, а также указывать на иные обстоятельства, повлекшие возникновение убытков. Директор также может отрицать возникновение убытков как таковых.

В любом случае руководитель должен вести себя активно. Если он устранится от судебного спора или будет предоставлять неполные пояснения, суд может перераспределить бремя доказывания 14. Это означает, что заявитель не должен будет доказывать ранее описанные обстоятельства. Наоборот, даже в отсутствие доводов со стороны заявителя эти обстоятельства должен будет опровергать сам директор.

Обратите внимание: убытки могут взыскиваться в течение 3 лет с момента, когда лицо, требующее их взыскания, узнало о причинении убытков. Если этот срок пропущен, то директор может заявить о применении последствий пропуска срока исковой давности, что станет самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении требований.

Оспаривание сделок с контрагентом

Сделки юридического лица могут оспариваться по множеству оснований. В контексте конфликта интересов наиболее ходовыми основаниями недействительности являются основания, установленные ст. 173.1 и п. 2 ст. 174 ГК РФ.

Так, в ст. 173.1 ГК РФ установлено, что сделка, совершенная без необходимого согласия органа управления организации, является оспоримой. Это означает, что сделка действительна, пока обратное не установит суд. Для оспаривания сделки по этому основанию требуется доказать, что для ее совершения требовалось согласие, оно получено не было, и контрагент по сделке это знал.

Пунктом 2 ст. 174 ГК РФ определено, что сделка, совершенная в ущерб интересам организации, является оспоримой. Для признания ее недействительной требуется доказать, что сделкой причинен ущерб, и что контрагент знал об этом ущербе. Об осведомленности контрагента может говорить тот факт, что сделка совершена на заведомо и значительно невыгодных условиях, например если предоставление, полученное по сделке, в несколько раз ниже стоимости предоставления, совершенного в пользу контрагента15 .

Оспоримые сделки могут признаваться недействительными в течение 1 года с момента, когда лицо, требующее признания их недействительными, узнало о факте совершения сделок и причинения ими вреда юридическому лицу. Пропуск этого срока, как и в случае с убытками, влечет возможность отказа в удовлетворении требований только на основании требования ответчика о применении последствий пропуска срока исковой давности.

Привлечение директора к уголовной ответственности

Злоупотребление директором полномочиями очевидно направлено на причинение вреда как компании, так и ее участникам / акционерам. Подобное поведение может квалифицироваться не только в гражданско-правовой плоскости (убытки), но и в уголовно-правовой (преступление).

Ответственность за такие действия предусмотрена ст. 201 УК РФ «Злоупотребление полномочиями». Для активации этой статьи требуется установление следующих обстоятельств:

  • совершение действий лицом, выполняющим управленческие функции (директор относится к их числу)16;
  • противоречие действий интересам компании17 ;
  • наличие цели извлечения выгод или причинения вреда 18;
  • причинение существенного вреда совершением действий 19.

Если в результате совершения действий убытки причинены только организации, то уголовное дело возбуждается по заявлению или с согласия ее руководителя (в т. ч. нового) или общего собрания участников / акционеров20 . Если же вред причинен иным лицам, особенно государству или компаниям с государственным участием, уголовное дело возбуждается и расследуется без указанного заявления (ст. 20 УПК РФ).

Предъявление претензий новым участником компании

Когда директор компании выступает ее же единственным участником, он может совершать любые действия в отношении организации. И если эти действия не причиняют вреда третьим лицам, к нему не будут предъявлены претензии. Предположить обратное просто невозможно, ведь и истцом, и ответчиком по такому иску стал бы он сам.

Допустим, что в какой-то момент директор решит продать долю в своей организации. Новый участник, изучив хозяйственную деятельность компании, может обнаружить совершение директором каких-либо формально вредоносных действий. Появится ли у нового участника право на обращение в суд с требованиями к лицу, ранее занимавшему пост директора? В судебной практике однозначный подход к разрешению этого вопроса не выработан.

Когда право на обращение в суд не признается

Как известно, компания осуществляет предпринимательскую деятельность в интересах ее участников. Поэтому логично предположить, что при совпадении директора и участника в одном лице конфликт интересов не может возникнуть.

Такой позиции придерживаются и некоторые суды, указывая, что:

  • руководитель общества не может быть признан виновным в причинении обществу убытков, если он также являлся единственным участником общества21 ;
  • приобретение новым участником доли в компании подразумевает его согласие с существующим положением дел в обществе, с ранее осуществляемой обществом хозяйственной деятельностью22 ;
  • новый участник общества не обладает правовой заинтересованностью в оспаривании договоров, заключенных до приобретения им доли23 ;
  • если договор заключен по воле единственного участника общества, то его действия как директора не могли противостоять интересам общества24 .

Когда суды соглашаются с наличием права на обращение с иском

Однако в судебной практике наблюдается и диаметрально противоположный подход к решению этой проблемы. Ведь формально организация является самостоятельным участником гражданского оборота. Ее воля и имущество обособляются от воли и имущества конкретного участника / акционера.

Поэтому ряд судей при рассмотрении конкретных дел не приняли во внимание совпадение директора и единственного участника в одном лице, руководствуясь следующей аргументацией:

  • не является основанием для отказа в удовлетворении иска тот факт, что лицо, обратившееся с иском, на момент совершения директором действий (бездействия), повлекших для юридического лица убытки, или на момент непосредственного возникновения убытков не было участником юридического лица 25;
  • участник и руководитель общества должны действовать в интересах общества добросовестно и разумно26 ;
  • действия директора и участника имеют правовое значение для самого общества 27.

Таким образом, конфликт интересов директора и компании может иметь место даже в той ситуации, когда этот директор является единственным участником общества. Есть судебная практика, которая наглядно демонстрирует: отождествлять их интересы ошибочно. Существование же противоположной позиции судов по этому вопросу не нивелирует риски директора с учетом отсутствия устойчивой судебной практики.

* * *

Компания не живет сама по себе, ее воля формируется действиями директора. Поэтому конфликты интересов директора и возглавляемой им организации неизбежно будут возникать. При их решении директор должен помнить, что законом на него возложена обязанность действовать в интересах компании. Личные интересы всегда следует уводить на второй план.

В противном случае директор рискует быть втянутым в судебные споры, которые в перспективе могут обернуться денежными взысканиями и даже уголовным преследованием.

Сноски 27

  1. Определение Верховного Суда РФ от 30.01.2023 № 41-КГ22-47-К4. Вернуться назад
  2. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 18.08.2022 № Ф05-19997/2022 по делу № А41-66546/2021. Вернуться назад
  3. Определение Верховного Суда РФ от 16.12.2022 № 305-ЭС22-11727 по делу № А40-121758/2021. Вернуться назад
  4. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 04.03.2021 № Ф05-2070/2021 по делу № А40-225190/2019. Вернуться назад
  5. См. ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14‑ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и ст. 81 Федерального закона от 26.12.1995 № 208‑ФЗ «Об акционерных обществах». Вернуться назад
  6. Определение Верховного Суда РФ от 28.06.2022 № 305-ЭС22-9825 по делу № А40-36762/2021. Вернуться назад
  7. Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 01.07.2021 № Ф04-2872/2021 по делу № А27-16277/2020. Вернуться назад
  8. Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 11.02.2016 № Ф01-6061/2015 по делу № А43-6382/2015. Вернуться назад
  9. Пункт 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.07.2013 № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица» (далее – ​Постановление Пленума ВАС РФ № 62). Вернуться назад
  10. Пункт 2 Постановления Пленума ВАС РФ № 62. Вернуться назад
  11. Пункт 3 Постановления Пленума ВАС РФ № 62. Вернуться назад
  12. Пункт 2 ст. 15 ГК РФ. Вернуться назад
  13. Пункт 6 Постановления Пленума ВАС РФ № 62. Вернуться назад
  14. Пункт 1 Постановления Пленума ВАС РФ № 62. Вернуться назад
  15. Пункт 93 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации». Вернуться назад
  16. Пункт 11 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.10.2009 № 19 «О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий» (далее – ​Постановление Пленума ВС РФ № 19). Вернуться назад
  17. Пункт 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.06.2021 № 21 «О некоторых вопросах судебной практики по делам о преступлениях против интересов службы в коммерческих и иных организациях (статьи 201, 201.1, 202, 203 Уголовного кодекса Российской Федерации)» (далее – ​Постановление Пленума ВС РФ № 21). Вернуться назад
  18. Пункт 14 Постановления Пленума ВС РФ № 21. Вернуться назад
  19. Пункт 6 Постановления Пленума ВС РФ № 21. Вернуться назад
  20. Пункт 12 Постановления Пленума ВС РФ № 19. Вернуться назад
  21. Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 24.11.2020 № Ф09-6623/20 по делу № А60-40958/2019. Вернуться назад
  22. Определение Верховного Суда РФ от 02.09.2019 № 189-ПЭК19 по делу № А40-46408/2016. Вернуться назад
  23. Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 19.04.2019 № Ф02-850/2019 по делу № А10-3067/2017. Вернуться назад
  24. Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 19.05.2015 № Ф02-2063/2015 по делу № А33-19152/2013. Вернуться назад
  25. Пункт 10 Постановления Пленума ВАС РФ № 62. Вернуться назад
  26. Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 12.01.2024 № Ф03-6177/2023 по делу № А51-21614/2021. Вернуться назад
  27. Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 15.03.2021 № Ф09-746/21 по делу № А60-3021/2020. Вернуться назад
Оценить статью
s
В избранное

Выбери свой вариант доступа

Получать бесплатные
статьи на e-mail
Подписаться на
журнал на почте
Подписаться на
журнал сейчас

Читайте все накопления сайта по своему профилю, начиная с 2010 г.
Для этого оформите комплексную подписку на выбранный журнал на полугодие или год, тогда:

  • его свежий номер будет ежемесячно приходить к вам по почте в печатном виде;
  • все публикации на сайте этого направления начиная с 2010 г. будут доступны в течение действия комплексной подписки.

А удобный поиск и другая навигация на сайте помогут вам быстро находить ответы на свои рабочие вопросы. Повышайте свой профессионализм, статус и зарплату с нашей помощью!

Для того, чтобы оставить комментарий, необходимо авторизоваться

Комментарии 0

Рекомендовано для вас

Регламентируем конфликт интересов и наказываем виновных работников

Когда может возникнуть конфликт интересов и что он из себя представляет? Куда должны входить нормы о конфликте интересов? Можно ли их включать в договоры с работниками и ЛНА? Когда можно уволить по п. 7.1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ за непринятие сотрудником мер по предотвращению или урегулированию конфликта интересов, стороной которого он является, в случаях, предусмотренных законодательством, если указанное действие дает основание для утраты доверия к сотруднику со стороны работодателя? Можно ли избрать другой способ для наказания провинившегося сотрудника? А запретить работу в конкурирующей организации? Предлагаем формулировки для трудовых и гражданско-правовых договоров.

Риски бездействия директора в работе с дебиторской задолженностью

Если директор на протяжении 3 лет бездействовал и не взыскивал дебиторскую задолженность, позволив сроку исковой давности истечь, в отношении него может быть подано заявление в суд о взыскании убытков. Говорим о перспективах такого судебного спора, опираясь на уже имеющуюся судебную практику. Объясняем, почему принцип защиты делового решения в таких делах не помогает, как руководителю защититься в зависимости от конкретных обстоятельств.

Показания свидетелей, данные в рамках уголовного дела или налоговой проверки

Свидетельские показания, зафиксированные в протоколе допроса, составленном правоохранительными или налоговыми органами, могут использоваться в качестве доказательств в гражданском и арбитражном процессе. Однако суд далеко не всегда их принимает. В статье речь идет о том, чем отличаются свидетельские показания от протокола допроса свидетелей и пояснений, зафиксированных в постановлении об отказе в возбуждении уголовного дела. Подробно анализируем статус показаний свидетелей, а также, опираясь на судебную практику, объясняем, когда судьи могут отказаться их принять и почему.

Вправе ли новый участник ООО запросить документы за предыдущие года?

Гражданин получил в наследство долю в ООО. Вступив в права наследства, он запросил у общества перечень документов за предшествующие 5 лет. Вправе ли он знакомиться с информацией о деятельности общества за период, когда не владел долей и не был участником общества? Имеет ли он право оспаривать решения или действия, которые были предприняты до его вхождения в состав участников ООО?

Показания свидетелей, данные в рамках уголовного дела или налоговой проверки

Свидетельские показания, зафиксированные в протоколе допроса, составленном правоохранительными или налоговыми органами, могут использоваться в качестве доказательств в гражданском и арбитражном процессе. Однако суд далеко не всегда их принимает. В статье речь идет о том, чем отличаются свидетельские показания от протокола допроса свидетелей и пояснений, зафиксированных в постановлении об отказе в возбуждении уголовного дела. Подробно анализируем статус показаний свидетелей, а также, опираясь на судебную практику, объясняем, когда судьи могут отказаться их принять и почему.

Что учесть при выплате годовой премии

Итоговое премирование за год – ​возможность оценить вклад каждого работника в значительной временной перспективе, учесть не только ситуационные промахи и неудачи, а в целом реализованный потенциал каждого сотрудника. Поговорим о видах, порядке и условиях такого премирования. Дадим ответы на наиболее частые вопросы работодателей, например, когда должна начисляться премия по итогам года? вправе ли работодатель лишить работника годовой премии? нужно ли представлять к премированию работника, уволившегося после окончания года, за который выплачивается премия, но до момента ее начисления? имеет ли право на премирование сотрудник, отработавший не полностью период, за который начисляется премия? и наконец, вправе ли работодатель отказать в выплате премий работникам по финансовым соображениям?

Регламентируем конфликт интересов и наказываем виновных работников

Когда может возникнуть конфликт интересов и что он из себя представляет? Куда должны входить нормы о конфликте интересов? Можно ли их включать в договоры с работниками и ЛНА? Когда можно уволить по п. 7.1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ за непринятие сотрудником мер по предотвращению или урегулированию конфликта интересов, стороной которого он является, в случаях, предусмотренных законодательством, если указанное действие дает основание для утраты доверия к сотруднику со стороны работодателя? Можно ли избрать другой способ для наказания провинившегося сотрудника? А запретить работу в конкурирующей организации? Предлагаем формулировки для трудовых и гражданско-правовых договоров.

Может ли новый участник ООО оспаривать сделки, совершенные компанией ранее

На этапе покупки доли в ООО не всегда есть возможность оценить состояние дел в нем. Иногда неожиданные факты из хозяйственной деятельности компании новый участник может обнаружить уже после того, как стал обладателем доли в компании. Например, что предыдущий директор подарил дорогостоящий автомобиль самому себе. Или прежний участник простил многомиллионный долг аффилированной компании. Очевидно, что такие сделки не только причинили ущерб юридическому лицу, но и затронули права нового участника, ведь в результате выбытия ценных активов уменьшилась действительная стоимость доли. Самая очевидная модель поведения в данной ситуации – ​это оспаривать невыгодные сделки. Однако есть ли такая возможность у нового участника общества? Рассказываем, кто может оспорить сделку от имени ООО, в каких случаях новый участник имеет на это право. Выделяем наиболее спорные вопросы и находим на них ответы в судебной практике, делаем выводы.