Возможна ли переквалификация договора оказания услуг с самозанятым в трудовой договор?

Существует. Напомним, специальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход» для самозанятых граждан начал применяться в ряде крупных регионов России с января 2019 г. (в соответствии с Федеральным законом от 27.11.2018 № 422‑ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима “Налог на профессиональный доход”»¹). С января 2020 г. он распространился еще на 19 субъектов. А с июля 2020 г. плательщиками НПД стали жители всех регионов страны.

Для применения налогового режима граждане должны зарегистрироваться в качестве самозанятых, установить на мобильное устройство специальное программное обеспечение и в упрощенной процедуре без сдачи отчетности уплачивать налог с доходов по пониженным ставкам – ​4% с доходов от физических лиц и 6% с доходов от организаций и ИП. Электронные чеки, которые самозанятый гражданин «пробивает» через мобильное приложение, заказчики могут использовать в своей текущей деятельности для подтверждения затрат при исчислении налоговой базы.

Преимущество данного режима заключается в простоте его использования и возможности совмещения с трудовой деятельностью. Налогоплательщик не должен самостоятельно считать сумму налога, которая автоматически определяется в его мобильном приложении. При этом у него есть право уменьшить размер налога на сумму произведенных налоговых вычетов. Организация не уплачивает страховые взносы и освобождена от выполнения каких-либо дополнительных обязанностей, что повышает привлекательность использования данного налогового режима.

По оценке властей, применение этого режима уже дало ощутимые результаты. В бюджет стали поступать платежи от самозанятых граждан, пожелавших воспользоваться данной возможностью. Однако наряду с гражданами, которые вышли из тени, данным налоговым режимом стали пользоваться и нечистоплотные работодатели с целью оптимизации налоговой нагрузки. И об этом налоговики и трудовые инспекторы знают.

По общему правилу работник в случае конфликта с работодателем может пожаловаться на него в прокуратуру, ГИТ, налоговую инспекцию и даже обратиться с иском в суд. Как он может попытаться доказать, что состоит / состоял с организацией в трудовых отношениях? Например, с помощью:

1) переписки / записей разговоров с работодателем и другими работниками;

2) заявлений, уведомления, требований и пр. документов (например, о согласовании дат отпуска, больничных и т. д.);

3) получения оплаты по договору в фиксированном размере 2 раза в месяц, как обычной зарплаты (и часто в те же дни);

4) доказательств выполнения однотипной работы и поручений работодателя, что характерно как раз для трудовых отношений;

5) свидетельских показаний других недовольных работников и др.

Ведь как работник, он не должен нести ответственность за ненадлежащее оформление работодателем трудовых отношений. Вот такой нехитрый набор аргументов, письменные и другие доказательства, например аудио- или видеозаписи разговоров.

В ч. 2 ст. 15 ТК РФ установлено, что заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается. В данной норме закона не указано, что в трудовые отношения можно переквалифицировать отношения из договора об оказании услуг или иного гражданско-правового договора только с обычным гражданином, не зарегистрированным в качестве самозанятого. За уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, организация может быть привлечена к ответственности по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ.

Возможность переквалификации отношений из договоров оказания услуг в трудовые отношения, в том числе в ситуации, когда работник по требованию работодателя использует специальный налоговый режим «налог на профессиональный доход», подтверждается сложившейся в настоящее время судебной практикой (см., например, определение Первого кассационного суда общей юрисдикции от 30.08.2021 № 88-20546/2021, Апелляционное определение Московского городского суда от 04.02.2021 по делу № 33-0777 и др.).

Сразу оговорим, что такая практика не является единообразной. Сплошь и рядом суды сторону работника не занимают. Есть масса примеров, когда суды, наоборот, защищают работодателей, указывая на то, что «работник» таковым на самом деле не являлся, он фактически занимался предпринимательской деятельностью, оказывая услуги, о чем свидетельствует его постановка на учет как самозанятого гражданина, пробивание электронных чеков и самостоятельная уплата налога в бюджет (см., например, решение Балашихинского городского суда Московской области от 14.01.2021 № 2-262/2021 и др.).

Чтобы не попасть в такую ситуацию, надо очень тщательно подойти к составлению договора.