Top.Mail.Ru

Возможна ли переквалификация договора оказания услуг с самозанятым в трудовой договор?

Вопрос
Компания планирует заключить договор возмездного оказания услуг с физическим лицом, применяющим режим налогообложения «налог на профессиональный доход» (НПД). Существует ли риск переквалификации судом или иным органом власти такого договора с физическим лицом – ​самозанятым гражданином в трудовой договор?
Отвечает

Существует. Напомним, специальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход» для самозанятых граждан начал применяться в ряде крупных регионов России с января 2019 г. (в соответствии с Федеральным законом от 27.11.2018 № 422‑ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима “Налог на профессиональный доход”»1). С января 2020 г. он распространился еще на 19 субъектов. А с июля 2020 г. плательщиками НПД стали жители всех регионов страны.

Для применения налогового режима граждане должны зарегистрироваться в качестве самозанятых, установить на мобильное устройство специальное программное обеспечение и в упрощенной процедуре без сдачи отчетности уплачивать налог с доходов по пониженным ставкам – ​4% с доходов от физических лиц и 6% с доходов от организаций и ИП. Электронные чеки, которые самозанятый гражданин «пробивает» через мобильное приложение, заказчики могут использовать в своей текущей деятельности для подтверждения затрат при исчислении налоговой базы.

Преимущество данного режима заключается в простоте его использования и возможности совмещения с трудовой деятельностью. Налогоплательщик не должен самостоятельно считать сумму налога, которая автоматически определяется в его мобильном приложении. При этом у него есть право уменьшить размер налога на сумму произведенных налоговых вычетов. Организация не уплачивает страховые взносы и освобождена от выполнения каких-либо дополнительных обязанностей, что повышает привлекательность использования данного налогового режима.

По оценке властей, применение этого режима уже дало ощутимые результаты. В бюджет стали поступать платежи от самозанятых граждан, пожелавших воспользоваться данной возможностью. Однако наряду с гражданами, которые вышли из тени, данным налоговым режимом стали пользоваться и нечистоплотные работодатели с целью оптимизации налоговой нагрузки. И об этом налоговики и трудовые инспекторы знают.

Мнение эксперта

В конце 2019 г. ФНС России и Роструд договорились, что будут совместно проверять организации, использующие труд самозанятых2. Поэтому вопрос правильного оформления отношений с самозанятыми остается очень актуальным.

Чтобы не было претензий со стороны проверяющих, рекомендуем в договоре с самозанятым прописать следующее:

1) исполнителем является гражданин, зарегистрированный в качестве самозанятого, использующий специальный налоговый режим – ​налог на профессиональный доход;

2) самозанятый по заданию организации выполняет работы или оказывает услуги, определенные в договоре, в установленный срок, а вы их оплачиваете;

3) работы или услуги носят разовый характер;

4) самозанятый самостоятельно устанавливает время и порядок своей работы;

5) ему не предоставляются социально-трудовые гарантии и компенсации;

6) по результатам оказанных услуг или выполненных работ составляется акт сдачи-приемки результатов оказанных услуг или выполненных работ;

7) самозанятый обязан предоставить заказчику чеки на все выплаты по договору;

8) компания-заказчик освобождается от обязанности по уплате налогов и взносов (можно сделать ссылку на ч. 8 ст. 2 Закона № 422‑ФЗ);

9) ответственность исполнителя за неуведомление заказчика о прекращении статуса самозанятого. Например, можно прописать условия о компенсации расходов на уплату НДФЛ, взносов, пеней, штрафов, которые грозят заказчику в случае, если исполнитель-самозанятый не информирует его об утере своего статуса.

Ни в коем случае не стоит в договоре с самозанятыми:

1) указывать трудовую функцию;

2) присваивать самозанятому должность, специальность, профессию и указывать ту же квалификацию, которая предусмотрена штатным расписанием вашей компании, ссылаться на должностную (рабочую) инструкцию;

3) прописывать ежемесячную гарантированную в определенной сумме оплату по тарифным ставкам, окладам самозанятого, в т. ч. с учетом доплат, надбавок, поощрительных выплат и так далее;

4) обязывать самозанятого подчиняться внутреннему трудовому распорядку;

5) устанавливать дисциплинарную ответственность за ненадлежащее выполнение поставленных задач и распоряжений;

6) фиксировать условия о соблюдении определенного режима работы и отдыха, в т. ч. график работы;

7) брать на себя обязательства по социальному страхованию самозанятого;

8) брать на себя обязательства предоставить самозанятому стационарное рабочее место и обеспечить какие-либо условия для работы.

По общему правилу работник в случае конфликта с работодателем может пожаловаться на него в прокуратуру, ГИТ, налоговую инспекцию и даже обратиться с иском в суд. Как он может попытаться доказать, что состоит / состоял с организацией в трудовых отношениях? Например, с помощью:

1) переписки / записей разговоров с работодателем и другими работниками;

2) заявлений, уведомления, требований и пр. документов (например, о согласовании дат отпуска, больничных и т. д.);

3) получения оплаты по договору в фиксированном размере 2 раза в месяц, как обычной зарплаты (и часто в те же дни);

4) доказательств выполнения однотипной работы и поручений работодателя, что характерно как раз для трудовых отношений;

5) свидетельских показаний других недовольных работников и др.

Ведь как работник, он не должен нести ответственность за ненадлежащее оформление работодателем трудовых отношений. Вот такой нехитрый набор аргументов, письменные и другие доказательства, например аудио- или видеозаписи разговоров.

В ч. 2 ст. 15 ТК РФ установлено, что заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается. В данной норме закона не указано, что в трудовые отношения можно переквалифицировать отношения из договора об оказании услуг или иного гражданско-правового договора только с обычным гражданином, не зарегистрированным в качестве самозанятого. За уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, организация может быть привлечена к ответственности по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ.

Возможность переквалификации отношений из договоров оказания услуг в трудовые отношения, в том числе в ситуации, когда работник по требованию работодателя использует специальный налоговый режим «налог на профессиональный доход», подтверждается сложившейся в настоящее время судебной практикой (см., например, определение Первого кассационного суда общей юрисдикции от 30.08.2021 № 88-20546/2021, Апелляционное определение Московского городского суда от 04.02.2021 по делу № 33-0777 и др.).

Сразу оговорим, что такая практика не является единообразной. Сплошь и рядом суды сторону работника не занимают. Есть масса примеров, когда суды, наоборот, защищают работодателей, указывая на то, что «работник» таковым на самом деле не являлся, он фактически занимался предпринимательской деятельностью, оказывая услуги, о чем свидетельствует его постановка на учет как самозанятого гражданина, пробивание электронных чеков и самостоятельная уплата налога в бюджет (см., например, решение Балашихинского городского суда Московской области от 14.01.2021 № 2-262/2021 и др.).

Чтобы не попасть в такую ситуацию, надо очень тщательно подойти к составлению договора.

Мнение эксперта

Особое внимание проверяющих, на наш взгляд, привлечет массовое заключение договоров с самозанятыми лицами в отношении деятельности, не предполагающей разовый характер. Отсутствие направленности деятельности самозанятого на конечный результат также может вызвать подозрение в гражданско-правовом характере отношений. Таким образом, любой ГПД, заключенный с физическим лицом, несет в себе потенциальный риск для привлекающей стороны в виде значительных материальных убытков в случае переквалификации заключенного с ним договора в трудовой.

Однако само по себе привлечение самозанятых лиц компаниями не запрещено. При грамотном юридическом оформлении правовых отношений и экономическом обосновании их необходимости вышеуказанные риски не страшны добросовестным предпринимателям.

Статус самозанятого лица должен быть подтвержден информацией с официального сайта налоговой службы. Компании, взаимодействующие с самозанятыми, в отношении выплачиваемых им доходов освобождаются от платежей и отчетности по НДФЛ и страховым взносам только при условии получения от исполнителя оформленного по всем правилам чека (как на бумаге, так и в электронном виде). И только при наличии этого чека выплаченный самозанятому доход попадет в расходы, учитываемые заказчиком при формировании налоговой базы3.

Привлечение компаниями самозанятых граждан должно иметь разумное обоснование данного сотрудничества. Использование самозанятых вместо работников только потому, что это позволяет экономить на налогах, в глазах налоговиков организацию только «потопит». При принятии бизнес-решений необходимо обосновать разумную деловую цель, например, конкурентные преимущества по срокам и профессиональному уровню работ или услуг самозанятого, отсутствие штатной единицы на предприятии, готовой оказать услуги данного рода, имеющие нерегулярную основу, и т. д. Для налоговых органов и судов формальный статус физических лиц, а также наименование договора не значат ровным счетом ничего при отсутствии экономического обоснования сотрудничества, действий и изменений во взаимоотношениях. Об этом неоднократно напоминала ФНС России (письма ФНС России от 31.10.2017 № ЕД-4-9/22123@, от 11.08.2017 № СА-4-7/15895@).

Сноски 3

  1. Далее – Закон № 422-ФЗ. Вернуться назад
  2. https://www.nalog.ru/rn77/news/activities_fts/9292663/ Вернуться назад
  3. Кстати, затраты можно учесть в расходах, когда чек аннулировали, но деньги не вернули (см. письмо ФНС России от 28.10.2021 N ПА-4-20/15213@). Вернуться назад
Оценить вопрос
s
В избранное

Для того, чтобы оставить комментарий, необходимо авторизоваться

Комментарии 0

Рекомендовано для вас

Суд о самозанятых работниках

Многие работодатели по достоинству оценили статус самозанятого, который позволяет не вводить в штат новые единицы, а отдать выполнение определенной работы, оказание услуги на сторону по гражданско-правовому договору. Однако в погоне за минимизацией расходов можно угодить в ловушку и понести более серьезные убытки (судебные расходы, доначисление налогов и взносов, штраф и пени). Рассказываем, какие риски возникают у работодателей при привлечении самозанятых, а также анализируем, какие признаки насторожат налоговиков, ГИТ и суд.

Снежана Орлова: «Суды уже не так часто признают гражданско-правовые договоры трудовыми»

Не секрет, что компании, для которых работы (услуги) выполняют (оказывают) физические лица, могут столкнуться с переквалификацией гражданско-правовых договоров в трудовые. Именно поэтому часть организаций просто боится заключать договоры подряда или оказания услуг с «физиками». О том, как снизить риск переквалификации, мы спросили у советника генерального директора по правовым вопросам работы с персоналом, руководителя Практики трудового права кадрового холдинга «АНКОР» Снежаны Орловой (Пенцовой).

Сотрудничество с самозанятым на НПД

Организации нередко привлекают к разовым творческим работам сторонних исполнителей (фотографа, художника, дизайнера, журналиста, программиста и пр.). Сотрудничество с такими самозанятыми гражданами, уплачивающими налог на профессиональный доход, безусловно, несет в себе ряд преимуществ. И чтобы получить эти преимущества либо не лишиться их впоследствии, необходимо знать о некоторых нюансах.

Суд о самозанятых работниках

Многие работодатели по достоинству оценили статус самозанятого, который позволяет не вводить в штат новые единицы, а отдать выполнение определенной работы, оказание услуги на сторону по гражданско-правовому договору. Однако в погоне за минимизацией расходов можно угодить в ловушку и понести более серьезные убытки (судебные расходы, доначисление налогов и взносов, штраф и пени). Рассказываем, какие риски возникают у работодателей при привлечении самозанятых, а также анализируем, какие признаки насторожат налоговиков, ГИТ и суд.

Сотрудничество с самозанятым на НПД

Организации нередко привлекают к разовым творческим работам сторонних исполнителей (фотографа, художника, дизайнера, журналиста, программиста и пр.). Сотрудничество с такими самозанятыми гражданами, уплачивающими налог на профессиональный доход, безусловно, несет в себе ряд преимуществ. И чтобы получить эти преимущества либо не лишиться их впоследствии, необходимо знать о некоторых нюансах.

Снежана Орлова: «Суды уже не так часто признают гражданско-правовые договоры трудовыми»

Не секрет, что компании, для которых работы (услуги) выполняют (оказывают) физические лица, могут столкнуться с переквалификацией гражданско-правовых договоров в трудовые. Именно поэтому часть организаций просто боится заключать договоры подряда или оказания услуг с «физиками». О том, как снизить риск переквалификации, мы спросили у советника генерального директора по правовым вопросам работы с персоналом, руководителя Практики трудового права кадрового холдинга «АНКОР» Снежаны Орловой (Пенцовой).