Возможна ли переквалификация договора оказания услуг с самозанятым в трудовой договор?

Вопрос
Компания планирует заключить договор возмездного оказания услуг с физическим лицом, применяющим режим налогообложения «налог на профессиональный доход» (НПД). Существует ли риск переквалификации судом или иным органом власти такого договора с физическим лицом – ​самозанятым гражданином в трудовой договор?
Отвечает

Существует. Напомним, специальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход» для самозанятых граждан начал применяться в ряде крупных регионов России с января 2019 г. (в соответствии с Федеральным законом от 27.11.2018 № 422‑ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима “Налог на профессиональный доход”»1). С января 2020 г. он распространился еще на 19 субъектов. А с июля 2020 г. плательщиками НПД стали жители всех регионов страны.

Для применения налогового режима граждане должны зарегистрироваться в качестве самозанятых, установить на мобильное устройство специальное программное обеспечение и в упрощенной процедуре без сдачи отчетности уплачивать налог с доходов по пониженным ставкам – ​4% с доходов от физических лиц и 6% с доходов от организаций и ИП. Электронные чеки, которые самозанятый гражданин «пробивает» через мобильное приложение, заказчики могут использовать в своей текущей деятельности для подтверждения затрат при исчислении налоговой базы.

Преимущество данного режима заключается в простоте его использования и возможности совмещения с трудовой деятельностью. Налогоплательщик не должен самостоятельно считать сумму налога, которая автоматически определяется в его мобильном приложении. При этом у него есть право уменьшить размер налога на сумму произведенных налоговых вычетов. Организация не уплачивает страховые взносы и освобождена от выполнения каких-либо дополнительных обязанностей, что повышает привлекательность использования данного налогового режима.

По оценке властей, применение этого режима уже дало ощутимые результаты. В бюджет стали поступать платежи от самозанятых граждан, пожелавших воспользоваться данной возможностью. Однако наряду с гражданами, которые вышли из тени, данным налоговым режимом стали пользоваться и нечистоплотные работодатели с целью оптимизации налоговой нагрузки. И об этом налоговики и трудовые инспекторы знают.

Мнение эксперта

В конце 2019 г. ФНС России и Роструд договорились, что будут совместно проверять организации, использующие труд самозанятых2. Поэтому вопрос правильного оформления отношений с самозанятыми остается очень актуальным.

Чтобы не было претензий со стороны проверяющих, рекомендуем в договоре с самозанятым прописать следующее:

1) исполнителем является гражданин, зарегистрированный в качестве самозанятого, использующий специальный налоговый режим – ​налог на профессиональный доход;

2) самозанятый по заданию организации выполняет работы или оказывает услуги, определенные в договоре, в установленный срок, а вы их оплачиваете;

3) работы или услуги носят разовый характер;

4) самозанятый самостоятельно устанавливает время и порядок своей работы;

5) ему не предоставляются социально-трудовые гарантии и компенсации;

6) по результатам оказанных услуг или выполненных работ составляется акт сдачи-приемки результатов оказанных услуг или выполненных работ;

7) самозанятый обязан предоставить заказчику чеки на все выплаты по договору;

8) компания-заказчик освобождается от обязанности по уплате налогов и взносов (можно сделать ссылку на ч. 8 ст. 2 Закона № 422‑ФЗ);

9) ответственность исполнителя за неуведомление заказчика о прекращении статуса самозанятого. Например, можно прописать условия о компенсации расходов на уплату НДФЛ, взносов, пеней, штрафов, которые грозят заказчику в случае, если исполнитель-самозанятый не информирует его об утере своего статуса.

Ни в коем случае не стоит в договоре с самозанятыми:

1) указывать трудовую функцию;

2) присваивать самозанятому должность, специальность, профессию и указывать ту же квалификацию, которая предусмотрена штатным расписанием вашей компании, ссылаться на должностную (рабочую) инструкцию;

3) прописывать ежемесячную гарантированную в определенной сумме оплату по тарифным ставкам, окладам самозанятого, в т. ч. с учетом доплат, надбавок, поощрительных выплат и так далее;

4) обязывать самозанятого подчиняться внутреннему трудовому распорядку;

5) устанавливать дисциплинарную ответственность за ненадлежащее выполнение поставленных задач и распоряжений;

6) фиксировать условия о соблюдении определенного режима работы и отдыха, в т. ч. график работы;

7) брать на себя обязательства по социальному страхованию самозанятого;

8) брать на себя обязательства предоставить самозанятому стационарное рабочее место и обеспечить какие-либо условия для работы.

По общему правилу работник в случае конфликта с работодателем может пожаловаться на него в прокуратуру, ГИТ, налоговую инспекцию и даже обратиться с иском в суд. Как он может попытаться доказать, что состоит / состоял с организацией в трудовых отношениях? Например, с помощью:

1) переписки / записей разговоров с работодателем и другими работниками;

2) заявлений, уведомления, требований и пр. документов (например, о согласовании дат отпуска, больничных и т. д.);

3) получения оплаты по договору в фиксированном размере 2 раза в месяц, как обычной зарплаты (и часто в те же дни);

4) доказательств выполнения однотипной работы и поручений работодателя, что характерно как раз для трудовых отношений;

5) свидетельских показаний других недовольных работников и др.

Ведь как работник, он не должен нести ответственность за ненадлежащее оформление работодателем трудовых отношений. Вот такой нехитрый набор аргументов, письменные и другие доказательства, например аудио- или видеозаписи разговоров.

В ч. 2 ст. 15 ТК РФ установлено, что заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается. В данной норме закона не указано, что в трудовые отношения можно переквалифицировать отношения из договора об оказании услуг или иного гражданско-правового договора только с обычным гражданином, не зарегистрированным в качестве самозанятого. За уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, организация может быть привлечена к ответственности по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ.

Возможность переквалификации отношений из договоров оказания услуг в трудовые отношения, в том числе в ситуации, когда работник по требованию работодателя использует специальный налоговый режим «налог на профессиональный доход», подтверждается сложившейся в настоящее время судебной практикой (см., например, определение Первого кассационного суда общей юрисдикции от 30.08.2021 № 88-20546/2021, Апелляционное определение Московского городского суда от 04.02.2021 по делу № 33-0777 и др.).

Сразу оговорим, что такая практика не является единообразной. Сплошь и рядом суды сторону работника не занимают. Есть масса примеров, когда суды, наоборот, защищают работодателей, указывая на то, что «работник» таковым на самом деле не являлся, он фактически занимался предпринимательской деятельностью, оказывая услуги, о чем свидетельствует его постановка на учет как самозанятого гражданина, пробивание электронных чеков и самостоятельная уплата налога в бюджет (см., например, решение Балашихинского городского суда Московской области от 14.01.2021 № 2-262/2021 и др.).

Чтобы не попасть в такую ситуацию, надо очень тщательно подойти к составлению договора.

Мнение эксперта

Особое внимание проверяющих, на наш взгляд, привлечет массовое заключение договоров с самозанятыми лицами в отношении деятельности, не предполагающей разовый характер. Отсутствие направленности деятельности самозанятого на конечный результат также может вызвать подозрение в гражданско-правовом характере отношений. Таким образом, любой ГПД, заключенный с физическим лицом, несет в себе потенциальный риск для привлекающей стороны в виде значительных материальных убытков в случае переквалификации заключенного с ним договора в трудовой.

Однако само по себе привлечение самозанятых лиц компаниями не запрещено. При грамотном юридическом оформлении правовых отношений и экономическом обосновании их необходимости вышеуказанные риски не страшны добросовестным предпринимателям.

Статус самозанятого лица должен быть подтвержден информацией с официального сайта налоговой службы. Компании, взаимодействующие с самозанятыми, в отношении выплачиваемых им доходов освобождаются от платежей и отчетности по НДФЛ и страховым взносам только при условии получения от исполнителя оформленного по всем правилам чека (как на бумаге, так и в электронном виде). И только при наличии этого чека выплаченный самозанятому доход попадет в расходы, учитываемые заказчиком при формировании налоговой базы3.

Привлечение компаниями самозанятых граждан должно иметь разумное обоснование данного сотрудничества. Использование самозанятых вместо работников только потому, что это позволяет экономить на налогах, в глазах налоговиков организацию только «потопит». При принятии бизнес-решений необходимо обосновать разумную деловую цель, например, конкурентные преимущества по срокам и профессиональному уровню работ или услуг самозанятого, отсутствие штатной единицы на предприятии, готовой оказать услуги данного рода, имеющие нерегулярную основу, и т. д. Для налоговых органов и судов формальный статус физических лиц, а также наименование договора не значат ровным счетом ничего при отсутствии экономического обоснования сотрудничества, действий и изменений во взаимоотношениях. Об этом неоднократно напоминала ФНС России (письма ФНС России от 31.10.2017 № ЕД-4-9/22123@, от 11.08.2017 № СА-4-7/15895@).

Сноски 3

  1. Далее – Закон № 422-ФЗ. Вернуться назад
  2. https://www.nalog.ru/rn77/news/activities_fts/9292663/ Вернуться назад
  3. Кстати, затраты можно учесть в расходах, когда чек аннулировали, но деньги не вернули (см. письмо ФНС России от 28.10.2021 N ПА-4-20/15213@). Вернуться назад
Оценить вопрос
s
В избранное

Для того, чтобы оставить комментарий, необходимо авторизоваться

Комментарии 0

Рекомендовано для вас

Планируется заключение крупной сделки между ООО, в которых один директор. Вправе ли он принимать участие в голосовании?

Сделка заключается между двумя обществами, в которых один директор. Полномочия по одобрению сделок принадлежат совету директоров. Если гендир ООО одновременно является членом совета директоров, может ли он принимать участие в голосовании по вопросам заключения сделки с заинтересованностью, которая является еще и крупной сделкой?

Вправе ли продавец товара требовать от покупателя оплату расходов на проведение проверки качества?

Вправе ли продавец товара требовать от покупателя оплату расходов на проведение проверки качества, если потребитель заявил недостаток товара. Однако в результате проверки качества недостаток не был установлен или было установлено, что он возник в связи с обстоятельствами, за которые продавец не отвечает (результаты проверки покупателем не оспариваются)? Какова позиция ВС РФ или других судов общей юрисдикции по данному вопросу?

О периодичности выплаты дивидендов АО

Можно ли выплачивать дивиденды в АО частично в несколько этапов?

В какой срок ООО обязано уведомить о проведенном зачете?

ООО «А» провело зачет однородных требований ООО «Б». В какой срок ООО «А» обязано уведомить ООО «Б» о проведенном зачете? Можно ли сделать это через год?

Взыскана сумма по судебному приказу, который позже был отменен. Как вернуть деньги, можно ли взыскать проценты и расходы на юриста

Взыскана сумма по судебному приказу. Судебный приказ впоследствии отменен, однако взыскание по нему произведено и получено взыскателем. Можно ли вернуть деньги не через поворот судебного решения, а с помощью самостоятельного иска о взыскании денег, а также взыскать еще проценты по ст. 395 ГК РФ и расходы на юриста?

Рабочий день в организации установлен с 08.00 до 17.00.Если работник отметился в 08.00 на проходной, а не на своем рабочем месте, будет ли это являться опозданием?

В соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка рабочий день в организации установлен с 08.00 до 17.00. Территория работодателя – большая. Прежде чем попасть на свое рабочее место, работник должен пройти через проходную. Преодоление расстояния от проходной до цеха занимает длительное время. Если работник отметился на проходной в 08.00, будет ли это являться опозданием?

Возможно ли заключение дополнительного соглашения к договору с истекшим сроком действия и его распространение на период, предшествующий подписанию дополнительного соглашения

В договоре возмездного оказания услуг отсутствует условие о том, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору. При этом у заказчика сохраняется задолженность перед исполнителем за оказанные услуги. Договор прекратил свое действие в четко указанную в договоре календарную дату, однако стороны приняли решение пролонгировать отношения на дополнительный срок. Для этого они согласуют и подписывают дополнительное соглашение к договору, но само соглашение датируют текущей датой, за пределами срока действия договора, при этом дополнительное соглашение распространяет действие на взаимоотношения сторон, возникшие с первого дня после окончания срока действия договора. Договор прекратил свое действие 31.12.2019, составляется дополнительное соглашение, датированное 09.01.2020, и в тексте дополнительного соглашения указывается, что оно распространяет свое действие на взаимоотношения сторон, возникшие с 01.01.2020. Правомерно ли это? Возможно ли заключение дополнительного соглашения к договору с истекшим сроком действия?

С какого момента действует договор аренды помещений: с момента его заключения или с момента передачи помещений по акту приемки-передачи?

Договор аренды помещений подписан 14.06.2016, срок передачи помещений – 01.08.2016, срок действия – по 30.06.2017. С какого момента договор считается действующим – с момента заключения (14.06.2016) или с момента передачи помещений по акту приема-передачи (01.08.2016)?