Как не пропустить свое и чужое банкротство

Признаки банкротства

Вначале необходимо определиться с понятием и признаками банкротства. В этом нам поможет Федеральный закон от 26.10.2002 № 127‑ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»¹. Так, несостоятельность (банкротство) – ​это неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам перед контрагентами, работниками, бюджетом. Данный факт должен быть признан арбитражным судом.

Суд, прежде чем признать юридическое лицо банкротом, выясняет обстоятельства дела и наличие возможности у компании погасить долги, чтобы воспрепятствовать фиктивному банкротству. Как правило, это происходит в период временного наблюдения, которое вводится по решению суда на основании поданного кредитором или руководителем юридического лица заявления о банкротстве.

Неспособность погасить долги не возникает просто так. Этому предшествуют различные обстоятельства. Определить признаки банкротства также помогает Закон о банкротстве. В частности, признаком банкротства юридического лица является неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам в течение 3 месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены (то есть просрочка платежа более чем на 3 месяца).

Однако в условиях, когда неплатежи являются одной из форм кредитования бизнеса, просрочки допускают и финансово состоятельные компании, не являющиеся банкротами. Поэтому и Закон о банкротстве, и судебная практика обращают внимание на такие признаки, как недостаточность имущества и неплатежеспособность.

Под недостаточностью имущества понимается превышение размера денежных обязательств над стоимостью имущества (активов) должника, а под неплатежеспособностью – ​прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств.

Получается, чтобы сказать, является юридическое лицо банкротом или нет, важно определить причины просрочки платежей свыше 3 месяцев – ​это бизнес-решение, позиция или объективная невозможность погасить долг.

В 2017 г. Верховный суд РФ ввел именно такой термин – «объективное банкротство», то есть момент, «в который должник стал неспособен в полном объеме удовлетворить требования кредиторов, в том числе об уплате обязательных платежей, из-за превышения совокупного размера обязательств над реальной стоимостью его активов» (п. 4 постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве»).

Риски и последствия банкротства

Какие риски и какие последствия несет банкротство? Начнем с последствий, которые различаются в зависимости от категории лиц, участвующих в деле. Можно выделить несколько основных групп:

1) юридическое лицо – ​должник и контролирующие должника лица (руководитель, собственники);

2) кредиторы организации-должника;

3) уполномоченный орган – ​ФНС России;

4) контрагенты должника;

5) трудовой коллектив должника.

Последствия для юридического лица-должника и контролирующих должника лиц различны. Должник утрачивает самостоятельность в принятии решений и совершении сделок, а затем и вовсе прекращает свое существование, т. к. после реализации на торгах всего его имущества юридическое лицо ликвидируется по решению арбитражного суда и исключается из ЕГРЮЛ.

Руководитель и собственники должника ограничиваются в полномочиях по управлению компанией, а потом и совсем отстраняются от управления ею на стадии конкурсного производства.

Основной риск для них – ​это привлечение к субсидиарной ответственности в размере непогашенной задолженности, включенной в реестр кредиторов. По сути, указанные лица за счет своего имущества должны полностью погасить требования кредиторов, которые остались непогашенными после реализации имущества должника.

Кредиторы юридического лица – ​те лица, юридические и физические, которые имеют к должнику права требования по денежным обязательствам и иным обязательствам, об уплате обязательных платежей, о выплате выходных пособий и об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору. Чтобы получить статус кредитора в деле о банкротстве, необходимо включиться в реестр требований кредиторов в установленном порядке, суть которого заключается в следующем:

• требования кредиторы подают в установленные сроки: в течение 1 месяца с даты публикации о введении процедуры наблюдения в отношении должника и в течение 2 месяцев с даты публикации о введении процедуры конкурсного производства. В этом случае требования кредиторов включаются в реестр и удовлетворяются в порядке очередности, установленной Законом о банкротстве. Кредиторы, которые пропустили эти сроки, могут получить удовлетворение своих требований только после удовлетворения требований всех кредиторов, включенных в реестр;
• обоснованность требований кредиторов проверяет арбитражный суд. Причем проверяются в том числе и требования, подтвержденные решениями судов.

Кредиторы, кстати, имеют обширные права: знакомиться с материалами дела, участвовать в собрании кредиторов, требовать проведения оценки имущества должника, подавать заявления об оспаривании сделок и о привлечении к субсидиарной ответственности. Добавим, что процент удовлетворения требований кредиторов небольшой, 5–6%, но во многом зависит от активности их поведения в процедуре банкротства.

Уполномоченный орган (ФНС РФ) представляет в деле о банкротстве требования об уплате обязательных платежей в бюджет и требований РФ по другим обязательствам (например, задолженность по арендной плате за аренду федерального имущества или штрафных санкций, подлежащих уплате в федеральный бюджет). Требования по денежным обязательствам субъектов РФ или муниципальных образований, за исключением обязательных платежей в бюджет, представляют органы исполнительной власти субъектов и органы местного самоуправления.

В большинстве случаев в делах о банкротстве приходится сталкиваться с налоговыми органами, которые контролируют соблюдение налоговой дисциплины, проводят налоговые проверки и включаются в реестр требований кредиторов в целях погашения налоговой недоимки за счет имущества должника.

Отметим, что процедура банкротства не препятствует проведению мероприятий налогового контроля. Более того, налоговикам известно, что банкротство юридического лица часто используется как способ ухода от обязанности по погашению недоимки по налогам. Для борьбы с этим законодательство предоставляет налоговым органам ряд преференций в процедуре банкротства. Например:

• увеличенный по сравнению с другими кредиторами срок включения в реестр требований кредиторов для задолженности по обязательным платежам, которая выявлена после закрытия требований кредиторов по результатам выездной налоговой проверки;
• возникновение права залога у налогового органа, если налогоплательщик в течение месяца не погасит задолженность по налогам, указанную в решении о взыскании, исполнение которого обеспечено наложением ареста на имущество налогоплательщика;
• закрепление презумпции виновности контролирующего должника лица в банкротстве юридического лица, если свыше 50% долгов в реестре кредиторов составляет задолженность перед бюджетом, возникшая вследствие правонарушения, за совершение которого лицо привлечено к уголовной, административной или налоговой ответственности. То есть, например, когда по итогам проведенной выездной налоговой проверки доначисленная сумма налогов превышает 50% реестра требований кредиторов, а руководитель привлечен к ответственности.

Также необходимо помнить, что налоговые органы – ​это единая централизованная система, которая прекрасно автоматизировала свою деятельность и пользуется доступом ко многим информационным системам, что позволяет им быть жесткими кредиторами, которые последовательно ведут работу по взысканию долгов.

Контрагенты юридического лица уже упоминались выше в качестве кредиторов должника. Однако банкротство должника может повлиять даже на тех контрагентов, которым должник ничего не должен на дату подачи заявления о банкротстве. Связано это с тем, что сделки должника, совершенные им до начала процедуры банкротства, могут быть оспорены арбитражным управляющим или кредиторами. Условия такого оспаривания предусмотрены Законом о банкротстве. В случае признания таких сделок недействительными с контрагента взыскиваются денежные средства в пользу должника, а контрагент становится кредитором должника, чьи требования включаются в реестр требований. Данная ситуация очень невыгодна для контрагентов, т. к. денежные средства с них взыщут в рамках исполнительного производства в полном объеме, а вот получить удовлетворение своих требований от должника они смогут лишь частично, в среднем по 5–6% от суммы требований.

Работники юридического лица, которое признано банкротом, будут уволены или по сокращению численности и штатов, или в связи с ликвидацией. При наличии задолженности перед ними работники могут стать:

• или кредиторами юридического лица-должника, требования которых включаются в реестр требований кредиторов, если долг образовался до даты поступления заявления о банкротстве в арбитражный суд;
• или кредиторами по текущим требованиям, если долг образовался после даты поступления заявления о банкротстве в арбитражный суд.

Первоочередные действия кандидата в банкроты

Ответ на вопрос: «Что делать при банкротстве?» различается в зависимости от того, кто является инициатором банкротства юридического лица: кредитор или руководитель должника. Как можно узнать, что кредитор планирует подать заявление о банкротстве? Во-первых, для подачи заявления необходимо вступившее в законную силу судебное решение о взыскании долга в сумме не менее 300 000 рублей или акт государственного органа о взыскании денежных средств в указанной сумме. Следовательно, если идет судебный процесс о взыскании долга или налоговая проверка, то банкротство в ближайшее время не начнется.

Во-вторых, поможет Федресурс (https://fedresurs.ru). На этом сайте публикуются объявления о намерении подать заявление о признании должника банкротом не менее чем за 15 календарных дней до обращения в арбитражный суд. Без публикации такого объявления арбитражный суд не начнет процедуру банкротства. Юридическое лицо может контролировать наличие соответствующей публикации на сайте.

В-третьих, с даты публикации подать заявление о банкротстве возможно в течение 30 календарных дней. В случае пропуска этого срока необходимо подавать объявление заново.

Какие советы можно дать должнику? Их несколько:

1) не сдаваться и принимать меры по обжалованию актов, включая судебные, о взыскании денежных средств;

2) предлагать кредиторам различные варианты погашения долга с использованием рассрочки, отсрочки платежа, дисконтированием долга;

3) вести переговоры с активными кредиторами, которые сделали публикацию о намерении подать заявление о банкротстве, о выкупе права требования, в том числе и через третьих лиц;

4) не уклоняться от участия в судебном заседании при рассмотрении заявления о признании должника банкротом; представить максимум документов, чтобы рассмотрение вопроса заняло несколько судебных заседаний, что даст 1,5–2 месяца дополнительного времени;

5) провести инвентаризацию сделок за последний год: убыточные, бартерные, с векселями, с аффилированными лицами – ​и оформить обоснование деловой цели таких сделок;

6) провести инвентаризацию имущества, чтобы выявить недостающее имущество, задокументировать это с указанием причин недостачи и принять меры по поиску виновных лиц.

Цель этих действий – зафиксировать реальное состояние компании, снизить риски признания сделок недействительными и уменьшить претензии, связанные с фактическим отсутствием имущества, которое числится на балансе общества.

В свою очередь, не рекомендуется распродавать активы и искусственно наращивать кредиторскую задолженность.

Если руководитель или собственники компании обнаружили признаки банкротства у себя, то они обязаны в течение 1 месяца подать заявление о банкротстве. Невыполнение этой обязанности является самостоятельным основанием для привлечения их к субсидиарной ответственности в размере непогашенных обязательств, которые возникли после истечения указанного месячного срока.

Процедура подачи заявления о банкротстве своей компании такая же, как и при подаче заявления кредитора. В этом случае также необходимо сделать публикацию на сайте https://fedresurs.ru о намерении подать заявление и соблюсти вышеуказанные сроки для обращения в арбитражный суд. Чтобы не терять время, рекомендуем провести аналогичные мероприятия, как и при банкротстве по инициативе кредитора.

Главный совет руководителю и собственникам должника: проводите анализ финансово-хозяйственной деятельности. Редко банкротство наступает неожиданно и сразу. Как правило, ему предшествуют неправильные решения, невыгодные сделки, нарушения обязательств контрагентами.

Поэтому нужен предбанкротный анализ финансово-хозяйственной деятельности компании, в ходе которого можно:

1) определить период утраты платежеспособности, а это важно для установления круга сделок, которые могут быть оспорены, и круга контролирующих лиц, которых могут привлечь к субсидиарной ответственности;

2) понять причины потери платежеспособности, объективны они или нет, возможности восстановления платежеспособности;

3) оценить реальную стоимость активов компании с учетом их вида и периода реализации;

4) выявить наличие признаков умышленного (преднамеренного) банкротства;

5) обосновать деловую цель совершения сделок, подпадающих под оспаривание;

6) оценить имущественные риски контролирующих должника лиц.

Регулярное проведение такого анализа позволяет снизить негативные последствия банкротства, а иногда и предотвратить его.

Сделки должника, как фактор риска

Мы уже несколько раз упоминали о сделках должника и возможностях их оспаривания. Важно помнить об этом, т. к. признание сделок недействительными в результате их оспаривания приводит:

• с одной стороны, к увеличению конкурсной массы должника за счет взыскания с контрагента имущества или денежных средств. При их отсутствии в конкурсную массу поступает право требования к такому контрагенту. Средства идут на финансирование процедуры банкротства и на расчеты с кредиторами;
• с другой стороны, появляются новые кредиторы, которые отсутствовали на дату подачи заявления о банкротстве, т. к. контрагент, сделку с которым признали недействительной, может включиться в реестр требований кредиторов.

Все это, как и сами споры по признанию сделок должника недействительными, увеличивает:

• сроки проведения процедуры банкротства,
• сроки реализации имущества банкрота,
• сумму реестра требований кредиторов и
• размер субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц.

Оспаривать сделки должника могут арбитражный управляющий и кредиторы. Сами сделки, которые могут быть оспорены, можно разделить на несколько видов:

1) подозрительные сделки:

• сделки, совершенные должником в течение 1 года до принятия заявления о признании банкротом или после такого принятия, если должник получил неравноценное встречное исполнение (например, убыточная сделка или сделка по заниженной цене);
• сделки, совершенные в течение 3 лет до принятия заявления о признании банкротом или после такого принятия, если их цель – причинить имущественный ущерб кредиторам, а другая сторона об этом знала (например, сделка, приведшая к банкротству компании, или сделка по отчуждению имущества, после которой должник продолжал фактически управлять им);

2) сделки с предпочтением – ​сделки, в результате исполнения которых кто-то из кредиторов получает удовлетворение раньше или больше, чем остальные кредиторы и чем он получил бы, если должник расплатится со всеми кредиторами:

• недобросовестным – ​совершенные после принятия заявления о признании должника банкротом или в течение 1 месяца до его принятия (это практически все сделки по погашению долгов, совершенные в указанный срок);
• обычным – ​совершенные в течение 6 месяцев до принятия заявления о признании должника банкротом (например, погашение должником долга контрагенту, входящему в одну группу компаний).

Добавим, что важной особенностью законодательства о банкротстве при оспаривании сделок является то, что под сделками понимается любое распоряжение имуществом, включая выплату заработной платы, платеж по договору или даже уплату налогов в бюджет.

Субсидиарная ответственность – ​ снижаем риски

Субсидиарная ответственность – ​это ответственность контролирующих должника лиц, виновных в банкротстве компании перед кредиторами, чьи требования остались непогашенными. Лучший способ избежать субсидиарной ответственности – ​это избежать банкротства компании или не иметь статуса контролирующего лица такой компании.

Риск субсидиарной ответственности также снижает отсутствие нарушений законодательства со стороны компании и контролирующих лиц:

1) налогового – ​в части доначисления сумм налогов, если долги перед бюджетом составят менее 50% реестра требований кредиторов;

2) корпоративного – ​в части обязательного хранения документов;

3) законодательства о бухгалтерском учете – ​в части составления и хранения документов, влияющих на достоверность сведений об обязательствах и активах должника, особенно необходимых для формирования и реализации конкурсной массы;

4) законодательства о размещении обязательной информации о деятельности юридического лица в ЕГРЮЛ (Единый государственный реестр юридических лиц) и в ЕФРСФДЮЛ (Единый федеральный реестр юридически значимых сведений о фактах деятельность юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и иных субъектов экономической деятельности);

5) общегражданского – ​в части совершения сделок или действий, которые причинили существенный вред имущественным правам кредиторов.

Исключает субсидиарную ответственность и отсутствие вины в банкротстве компании. То есть банкротство должно возникнуть в ходе объективных экономических факторов или в связи с предпринимательским риском. Поскольку эти категории носят оценочный характер и являются экономическими, то именно здесь идут ожесточенные споры. Подтвердить отсутствие умысла в банкротстве компании помогут документы, которые обосновывают стратегию развития компании, принятие управленческих решений и совершение сделок.

Здесь опять уместно вспомнить о финансовом анализе и предложить руководству и собственникам компании готовить бизнес-план. О субсидиарной ответственности за неподачу руководством компании заявления о банкротстве было сказано выше.

Работа с арбитражным управляющим

Работа с арбитражным управляющим – ​это в первую очередь добросовестные действия по передаче ему сведений и документов, необходимых для оценки финансово-хозяйственной деятельности компании, на основании которых он должен сделать вывод: банкрот компания или нет, носит ли банкротство умышленный характер или нет.

Выполнить это необходимо при введении процедуры наблюдения не позднее 15 дней с даты утверждения временного управляющего. К тому же руководитель должника должен ежемесячно информировать временного управляющего об изменениях в составе имущества должника.

Следует помнить, что при введении наблюдения полномочия органов управления юридического лица существенно ограничиваются. Фактически можно платить зарплату работникам, налоги в бюджет и совершать сделки, стоимость которых не более 5% балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения. Все остальные действия нужно согласовывать с арбитражным управляющим.

При введении процедуры конкурсного производства полномочия всех органов управления прекращаются. Руководителем должника становится арбитражный управляющий, который вносит соответствующие сведения в ЕГРЮЛ, и ему должны быть переданы бухгалтерская и иная документация должника, печати, штампы, материальные и иные ценности.

Во вторую очередь необходимо занимать активную позицию по вопросу взаимодействия с арбитражным управляющим на любой стадии банкротства: согласовывать действия, фиксировать обращения, соблюдать сроки, требовать разъяснений и обжаловать незаконные действия.

Назначение арбитражного управляющего не означает, что должник остается с ним один на один. Деятельность управляющего контролируется:

• саморегулированной организацией, в которой он состоит;
• судом, который назначил его управлять данной процедурой банкротства;
• Росреестром.

Жалобы можно подавать и отдельно, и сразу во все указанные инстанции. По итогам рассмотрения жалоб арбитражный управляющий:

1) может быть обязан совершить определенные действия или оштрафован;

2) его действия могут быть признаны незаконными;

3) с него могут взыскать убытки;

4) он может быть отстранен от ведения процедуры банкротства и даже лишен статуса арбитражного управляющего.

Как показывает практика, занятие должником активной позиции в этих вопросах позволяет добиться законности действий арбитражного управляющего и минимизировать нарушения прав и законных интересов как контролирующих должника лиц, так и кредиторов.

Личное имущество, на которое кредиторы претендовать не могут

В случае привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности они отвечают по долгам своим имуществом. В отношении физических лиц существует перечень имущества, на которое не может быть обращено взыскание. Из значимого имущества можно выделить следующее:

• жилое помещение, если для гражданина-должника и членов его семьи, совместно проживающих с ним, оно является единственным пригодным для постоянного проживания помещением (за исключением имущества, которое находится в ипотеке). Вместе с тем, согласно позиции Конституционного Суда РФ, недавно озвученной в постановлении от 26.04.2021 № 15-П, суд может признать правомерным обращение взыскания на единственное жилье в зависимости от обстоятельств дела;
• земельные участки, на которых расположено указанное выше жилое помещение (за исключением имущества, которое находится в ипотеке);
• средства транспорта и другое необходимое гражданину-должнику в связи с его инвалидностью имущество.

Как видно, перечень такого имущества очень краткий. Что же можно посоветовать в такой ситуации?

1. Не совершать необдуманных действий по продаже имущества родственникам и друзьям.
2. Не дарить имущество маме и папе.
3. При наличии имущества, нажитого в браке, провести его раздел в соответствии с семейным законодательством, согласно которому половина имущества принадлежит супругу независимо от размера доходов супруга, и при разделе имущества суд вправе учесть интересы несовершеннолетних детей, увеличив долю супруга, с которым остаются дети при расторжении брака.

Когда начинать и может ли быть поздно для подготовки к банкротству компании

Начинать готовиться к банкротству компании необходимо сразу, не откладывая на потом. Необходимо проводить предбанкротный анализ деятельности компании за прошедший период, снижая риски оспаривания сделок и увеличения размера субсидиарной ответственности.

Нужно проводить предбанкротный комплаенс планируемых сделок и принимаемых решений, учитывая нормы законодательства о банкротстве, тщательно обосновывая деловую цель даже при совершении заведомо убыточных или нетипичных сделок (например, захват рынка, получение прибыли в повышенном размере).

Когда готовиться к банкротству поздно? Когда суд принял решение о банкротстве компании и ввел процедуру наблюдения или, что еще хуже, процедуру конкурсного производства. Но и это не повод опускать руки. Нужно собирать и анализировать доступную информацию в целях подтверждения добросовестности действий руководства и собственников компании, отслеживать действия арбитражного управляющего и кредиторов, не допуская неправомерного увеличения реестра требований кредиторов и завышения расходов на проведение процедуры. В этом случае негативные последствия могут быть минимизированы.