Последнее время растет число организаций, активно добавляющих в свои договоры положения, призванные обезопасить их от претензий налоговой инспекции, вызванных действиями недобросовестных партнеров. Насколько эта практика действенна? Поможет ли правильный текст договора избежать давления со стороны налоговиков? Мы разобрались в этом вопросе, проанализировав действующее законодательство о заверениях об обстоятельствах, письма чиновников и судебную практику. Рассказываем, как сейчас работают заверения в налоговых правоотношениях. Даем 14 образцов формулировок для использования в договорах и в переписке с контрагентами.
Зачем это нужно?
Одним из оснований для оспаривания сделки является обман или заблуждение относительно условий сделки, возникшее по вине одной из сторон.
Фрагмент документа
Статья 178 «Недействительность сделки, совершенной под влиянием существенного заблуждения» ГК РФ
1. Сделка, совершенная под влиянием заблуждения, может быть признана судом недействительной по иску стороны, действовавшей под влиянием заблуждения, если заблуждение было настолько существенным, что эта сторона, разумно и объективно оценивая ситуацию, не совершила бы сделку, если бы знала о действительном положении дел.
<…>
Статья 179 «Недействительность сделки, совершенной под влиянием обмана, насилия, угрозы или неблагоприятных обстоятельств» ГК РФ
<…>
2. Сделка, совершенная под влиянием обмана, может быть признана судом недействительной по иску потерпевшего.
Обманом считается также намеренное умолчание об обстоятельствах, о которых лицо должно было сообщить при той добросовестности, какая от него требовалась по условиям оборота.
<…>
Как видим, ГК РФ различает:
- умышленное предоставление недостоверной информации (обман) и
- неосторожное предоставление такой информации (введение в заблуждение).
В обоих случаях пострадавшая сторона может требовать возмещения убытков, которые ей были причинены. Но оно будет являться факультативным к основному требованию – признанию сделки недействительной. Однако далеко не всегда пострадавшая сторона заинтересована в утрате всего, что ей было получено по договору (см. п. 2 ст. 167 ГК РФ). Тем более что договор может быть уже надлежащим образом исполнен.
Фрагмент документа
Статья 167 «Общие положения о последствиях недействительности сделки» ГК РФ
<…>
2. При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.
<…>
Потери от признания договора недействительным могут превышать для пострадавшего убытки, которые он понес в результате обмана контрагента. В то же время сторона в результате действий контрагента не получила всего того, на что рассчитывала изначально. В этой ситуации было бы справедливым предоставить ей инструмент, позволяющий рассчитывать на соответствующую компенсацию. В нашем законодательстве такого инструмента не было достаточно долго. Ситуация изменилась с появлением в ГК РФ понятия «заверения об обстоятельствах».
Что такое «заверение об обстоятельствах»?
Данный термин плотно вошел в оборот в 2015 году 1 после очередных изменений в ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст. 431.2 сторона, которая при заключении договора либо до или после его заключения дала другой стороне недостоверные сведения (заверения об обстоятельствах), имеющие значение для заключения, исполнения или прекращения договора, обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку.
С правовой точки зрения заверения представляют особо оговоренные в законе последствия частного случая недобросовестных действий контрагента. При этом такие действия, по своей сути, факультативны к основному обязательству. Законодатель специально обращает на это внимание:
- в абз. 2 п. 1 ст. 431.2 ГК РФ, указывая, что применение ответственности за нарушение заверения об обстоятельствах производится вне зависимости от факта признания договора недействительным 2,
- а также в п. 2 ст. 431.2 ГК РФ, давая право «обманутой» стороне на прекращение договорных отношений.
Это еще один показатель родственности злоупотреблений при нарушении заверения об обстоятельствах и общих случаев злоупотребления правом. Ведь ст. 10 ГК РФ также подразумевает, что контрагент действует в правовом поле 3 . Его деяния с формальной точки зрения правомерны и полностью отвечают букве закона и договора. Однако его цели при этом могут быть противоправны, достигаться с использованием незаконных инструментов либо противоречить базовым принципам, то есть духу закона.
Пленум ВС РФ считает, что заверения могут рассматриваться как отдельная сделка в рамках заключенного договора. На это указывает тот факт, что они могут быть признаны недействительными независимо от самой сделки полностью или только в части конкретных заверений 4 .
С практической точки зрения «заверения об обстоятельствах» представляют собой заявления одной из сторон о наличии или отсутствии определенных фактов. ГК РФ в п. 1 ст. 431.2 ориентирует нас на то, что такие заявления, прежде всего, должны относиться:
1) к предмету договора;
Автомобиль не заложен, не арестован, не является предметом исков третьих лиц.
или
Качество товара соответствует ГОСТ 10704-91. Трубы стальные электросварные прямошовные 5 .
2) полномочиям на заключение договора;
Стороны взаимно заверяют друг друга, что лица, указанные в преамбуле Договора как представители Стороны, обладают всеми необходимыми полномочиями для его заключения. Стороны взаимно заверяют друг друга, что подписи лиц, указанных в преамбуле Договора, проставлены ими под Договором собственноручно, без какого-либо давления или угрозы.
3) соответствию договора применимому к нему праву (его заключенности и действительности);
Стороны взаимно заверяют друг друга в том, что при заключении Договора ими соблюдены все необходимые в соответствии с действующим законодательством процедуры одобрения и согласования. В соответствии с применимым законодательством Договор является для Сторон исполнимым и действительным.
4) наличию необходимых лицензий и иных разрешений;
Вариант 1: Стороны взаимно заверяют друг друга в том, что каждая из них имеет все необходимые для исполнения Договора лицензии и иные разрешения, полученные в компетентных органах и действующие в пределах срока выполнения обязательств по Договору.
Вариант 2: Поставщик заверяет Покупателя в том, что на момент заключения Договора он обладает действующей лицензией на производство алкогольной продукции. В том случае, если срок действия данной лицензии истечет до даты окончания Договора, Поставщик осуществит ее продление либо получит новую лицензию, позволяющую ему исполнить обязательства по Договору.
5) своему финансовому состоянию.
Арендатор и Арендодатель взаимно заверяют друг друга, что имеют все необходимые ресурсы для надлежащего исполнения Договора, в том числе необходимое имущество, денежные средства, помещения, штат сотрудников, материально-техническую базу.
