Особенностью конструкции договора конвертируемого займа является право заимодавца потребовать конвертации своего требования о возврате суммы займа и начисленных процентов полностью или в части в акции или доли в уставном капитале компании-заемщика. Иными словами, заимодавец вправе по своему усмотрению потребовать либо возврата суммы займа с процентами и неустойками, либо конвертации своих денежных требований в уставный капитал компании-заемщика, став его совладельцем наряду с иными участниками. О том, что это за правовая конструкция, в чем ее особенности и какими преимуществами она наделяет кредитора, рассказываем в статье. Мы проанализировали судебную практику в данной сфере и предлагаем вам воспользоваться выводами из нее. А также привели образец договора конвертируемого займа, который можно использовать на практике.
Модель договора конвертируемого займа предназначена для привлечения компаниями инвестиций в развитие своего бизнеса, позволяя им снижать долговую нагрузку и получать докапитализацию, упрочивая свои позиции на рынке. Она может быть использована инвестором, готовым вложить определенные финансовые средства в развитие перспективного стартапа с целью получения в дальнейшем контроля над компанией. Соответственно, с момента выхода компании на операционную прибыль и достижения определенных финансовых показателей инвестор как заимодавец может воспользоваться своим правом на конвертацию суммы займа с начисленными процентами в акции компании.
Правовые нормы
Сведения о заключении заемщиком такого договора учитываются в ЕГРЮЛ в соответствии с подп. «л.3» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129‑ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Правовому регулированию отношений, связанных с выдачей конвертируемого займа в АО и ООО, отведены соответственно ст. 32.3 Федерального закона от 26.12.1995 № 208‑ФЗ «Об акционерных обществах» 1 и ст. 19.1 Федерального закона от 08.02.1998 № 14‑ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью 2.
В АО указанное право заимодавца реализуется путем выпуска ему дополнительных акций определенной категории (типа) при наступлении срока и/или обстоятельств, предусмотренных договором конвертируемого займа.
Для хозяйственных обществ в форме ООО конвертация требований заимодавца, вытекающих из договора конвертируемого займа, происходит за счет увеличения уставного капитала или увеличения размера номинальной стоимости доли заимодавца, являющегося участником общества, с одновременным уменьшением размера долей всех остальных участников. Если в качестве заимодавца выступает третье лицо, то оно приобретает долю в уставном капитале общества с одновременным уменьшением долей всех остальных участников.
В качестве заемщика по договору конвертируемого займа не могут выступать кредитные и некредитные финансовые организации, стратегические компании, а для АО также такие непубличные акционерные общества, акции которых находятся в государственной или муниципальной собственности и предоставляют по ним более 25% голосов на общем собрании акционеров.
Что нужно указать в договоре
В договоре конвертируемого займа должны быть указаны:
- Сумма выдаваемого займа.
-
Срок и/или иные обстоятельства, при наступлении которых заимодавец вправе предъявить требование о размещении ему дополнительных акций / долей заемщика во исполнение договора конвертируемого займа. Такими обстоятельствами могут быть, например:
- совершение или несовершение сторонами договора или третьими лицами определенных действий,
- принятие заемщиком или третьими лицами определенных решений,
- достижение заемщиком определенных финансовых показателей.
- В договоре конвертируемого займа с АО – цена размещения дополнительных акций или порядок ее определения, который может зависеть от обстоятельств, не наступивших на момент заключения договора конвертируемого займа. Например, достижение определенных показателей по чистой прибыли компании, осуществление заимодавцем дополнительных инвестиций. Причем цена размещения дополнительных акций во исполнение договора конвертируемого займа не может быть ниже их номинальной стоимости.
В договоре конвертируемого займа с ООО должна быть также указана сумма или порядок определения суммы, на которую увеличивается номинальная стоимость доли заимодавца – участника...
