Коммерческая тайна в договорной документации

Основными документами, регулирующими режим работы с информацией, составляющей коммерческую тайну, в организации, являются два профильных законодательных акта: Федеральный закон от 29.07.2004 № 98‑ФЗ «О коммерческой тайне» (далее – ​Закон о коммерческой тайне) и Федеральный закон от 27.07.2006 № 149‑ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (далее – ​Закон об информации).

Как видите, главный акцент сделан на экономической составляющей – ​сохранение сведений в тайне должно быть выгодным. Если информация не имеет коммерческой ценности в силу ее общеизвестности, общедоступности либо просто потому, что не может быть использована для извлечения прибыли, то в отношении нее не может устанавливаться режим коммерческой тайны.

За нарушение режима коммерческой тайны виновное лицо может быть привлечено к ответственности (ч. 1 ст. 14 Закона о коммерческой тайне). Данная норма подразумевает 4 вида ответственности (см. п. 1, 3–5 в списке ниже). И есть еще 5-й, который предусмотрен только трудовым законодательством (см. п. 2 в списке ниже). Рассмотрим, на кого они распространяются.

1. Дисциплинарная (ст. 192 ТК РФ), к которой может быть привлечено только физическое лицо, в связи с исполнением трудовых обязанностей получившее доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты.
2. Материальная (полная) – данный вид ответственности также установлен ТК РФ (п. 7 ч. 1 ст. 243) и только для физических лиц – работников, причинивших ущерб работодателю разглашением сведений, составляющих коммерческую тайну. В Законе о коммерческой тайне такая ответственность не упоминается, но это нисколько не умаляет возможности ее применения.
3. Уголовная (ст. 183 УК РФ), к которой в силу правовой природы данного вида ответственности (ст. 19 УК РФ) могут быть привлечены тоже лишь физические лица, незаконно получившие или разгласившие сведения, составляющие коммерческую тайну.
4. Административная (ст. 13.14 КоАП РФ), которую опять же могут понести только физические лица, получившие доступ к такой информации в связи с исполнением служебных или профессиональных обязанностей. Именно так сформулированы условия привлечения к ответственности (штраф накладывается только на граждан и должностных лиц).
5. Гражданско-правовая. Она подразумевает обязанность возместить убытки, включая реальный ущерб и упущенную выгоду (ст. 15 и 1472 ГК РФ). Вот к этой-то ответственности могут быть привлечены как физические лица, так и юридические.

Таким образом, для организаций, обменивающихся между собой информацией, составляющей коммерческую тайну, возможен только один вид ответственности – установленный гражданским законодательством.

Сразу оговоримся, ГК РФ достаточно скуп на прямые упоминания коммерческой тайны. Так, вы можете найти указание на коммерческую тайну лишь в ст. 727 и 1465 ГК РФ.

В отношении же остальных случаев подразумевается, что стороны руководствуются общими принципами возмещения убытков. На практике это порождает целый ряд вопросов. В частности, можно ли «включить» режим коммерческой тайны только в рамках конкретного договора? А в отношениях с конкретным контрагентом? Является ли необходимым условием для привлечения к ответственности вашего партнера реализация в вашей компании полного комплекса мероприятий по защите такой информации? Рассмотрим каждый из них подробнее.

«Включаем» режим коммерческой тайны адресно

По общему правилу, стороны свободны в заключении договора ¹  и только они вправе определять его условия и тот объем обязательств, который берут на себя (это так называемый «принцип свободы договора»). Также они свободны в определении, что считать нарушением его условий и какие санкции применять в этом случае. При этом обязательства, включенные в договор, обычно действуют только в отношении участвующих в нем лиц (п. 3 ст. 308 ГК РФ). Соответственно, режим коммерческой тайны можно ввести:

• как в отношении информации, которой стороны обмениваются в рамках одного какого-то договора, и тогда соответствующие условия должны быть прописаны в соответствующем разделе договора (обычно он называется «Конфиденциальность информации» или «Коммерческая тайна»);
• так и в отношениях с конкретным партнером. В последнем случае для введения такого режима необходимо заключить договор:
• отдельное «соглашение об охране коммерческой тайны», в котором стороны должны зафиксировать все необходимые условия, либо
• прописать их в качестве раздела иного договора.

Каждая из организаций самостоятельно определяет, как она будет обеспечивать конфиденциальность информации. Режим коммерческой тайны представляет собой комплекс мероприятий, перечисленных в ч. 1 ст. 10 Закона о коммерческой тайне.

Порядок реализации данного комплекса мероприятий в организации, действительно, обычно закрепляют путем издания соответствующего локального нормативного акта (ЛНА). Называется такой документ часто совсем просто и незамысловато – ​Положение о коммерческой тайне.

Можно ли обойтись без реализации целого комплекса мероприятий, предусмотренных законодательством, и просто предъявить требование в суд о взыскании убытков с контрагента из-за разглашения им коммерческой тайны в нарушение условий договора?

Имеющаяся судебная практика по данному вопросу противоречива. Есть примеры судебных актов, когда арбитры закрывали глаза на вопросы введения режима коммерческой тайны и довольствовались только...