Практика показывает, что далеко не всегда работодатель понимает, какой термин нужно использовать в документах при трудоустройстве лица в качестве руководителя: «избран», «назначен», «утвержден» или «принят»? В разных нормативных правовых актах используется своя терминология. Так как выйти из ситуации, когда юрист настаивает, что в корпоративных документах нужно писать «избран», специалист по кадрам пишет в кадровых документах – «назначен», а владелец бизнеса настаивает на «утвержден», при этом сам генеральный директор указывает в приказе в отношении себя «принят»?
Что говорит ТК РФ
В ч. 2 ст. 16 ТК РФ указано, что трудовой договор может быть заключен в том числе в результате:
- избрания на должность;
-
избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности;
-
назначения на должность или утверждения в должности.
При этом ТК РФ не раскрывает определений этих понятий. Но содержащиеся в кодексе положения все же позволяют разграничить данные формулировки.
Избрание в обычном порядке
В ст. 17 ТК РФ указано, что трудовые отношения возникают, если избрание на должность предполагает выполнение работником определенной трудовой функции. Это означает, что само по себе избрание реализуется в рамках других (не трудовых) отношений, скажем корпоративных. К примеру, необходимость избрания директора ООО предусмотрена не ТК РФ, а Федеральным законом от 08.02.1998 № 14‑ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» 1. Но выполнение функций директора – это работа, что обуславливает необходимость заключения трудового договора.
В частности, в результате избрания замещается:
- председатель кооператива – избирается на общем собрании членов кооператива (ч. 3 ст. 17 Федерального закона от 08.05.1996 № 41‑ФЗ «О производственных кооперативах»);
- единоличный исполнительный орган ООО (генеральный директор, президент и др.) – избирается общим собранием участников общества или советом директоров (наблюдательным советом) ООО (п. 1 ст. 40 Закона об ООО);
- генеральный директор народного предприятия – избирается решением общего собрания акционеров (п. 2 ст. 13 Федерального закона от 19.07.1998 № 115‑ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)»);
- руководитель образовательной организации – избирается общим собранием или конференцией работников, если это предусмотрено уставом (п. 1 ч. 1 ст. 51 Федерального закона от 29.12.2012 № 273‑ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» 2).
Утверждение в должности
Например, если руководитель образовательной организации избирается общим собранием (конференцией) работников, то после избрания он также утверждается в должности учредителем этой организации (п. 1 ч. 1 ст. 51 Закона об образовании).
Таким образом, утверждение в должности представляет собой еще более сложную процедуру:
- сначала кандидат кем-то избирается или назначается,
- потом утверждается вышестоящим лицом или коллегиальным органом,
- и уже после этого с ним заключается трудовой договор.
Стоит отметить, что трудовой договор может быть подписан и до утверждения в должности – в таком случае в договоре прописывается, что он вступает в силу после утверждения.
Избрание по конкурсу
Избрание по конкурсу происходит по заранее утвержденному порядку конкурсного отбора (ст. 18 ТК РФ). Такой порядок предполагает выбор победителя из числа нескольких кандидатов на основании ранее установленных критериев. Так, конкурс проводится на замещение должности:
-
педагогического работника, относящегося к профессорско-преподавательскому составу, в организации, осуществляющей образовательную деятельность по реализации образовательных программ высшего образования и дополнительных профессиональных программ (ст. 332 ТК РФ);
-
государственной гражданской службы (Указ Президента РФ от 01.02.2005 № 112 «О конкурсе на замещение вакантной должности государственной гражданской службы Российской Федерации»);
-
муниципальной службы (п. 2 ст. 17 Федерального закона от 02.03.2007 № 25‑ФЗ...
