Компания обезглавлена. Что делать, чтобы бизнес работал?

Любая небольшая организация держится на двух-трех ключевых фигурах. Эти люди принимают решения, их подписью эти решения претворяются в жизнь. Их отсутствие может привести к коллапсу принятия решений в рамках всей организации. Дадим ряд советов, как нивелировать последствия выбытия «ключевых фигур», если утрата контроля постоянная или временная. Расскажем, какие полномочия можно передать по доверенности, какие – ​невозможно. Когда потребуется нотариальная доверенность и как вернуть полномочия вернувшемуся директору. Приведем 8 различных образцов формулировок для документов, которые пригодятся на практике.

Основной организационной формой ведения бизнеса в нашей стране являются хозяйственные общества (ООО и АО). При этом количество ООО несоизмеримо больше, чем АО. Именно на них мы и остановимся, уделив внимание случаям утраты управленческого контроля «де-юре», т.е. отсутствию подписантов, а не бенефициаров (заинтересованных лиц). При этом нам интересны:

  • как ситуации, когда заинтересованное лицо (владелец организации) утратило возможность оформлять свои решения из-за внезапного исчезновения генерального директора;
  • так и случаи замены заинтересованного лица, например принятие наследства от умершего единственного участника, одновременно являвшегося и гендиром компании.

Для начала нужно определить масштабы проблемы. На практике мы можем встретиться с тремя типичными ситуациями (Таблица 1).

Варианты представлены по мере нарастания последствий для деятельности компании. Точнее, по уровню «шока» для управленческой вертикали. Любая из представленных в Таблице 1 ситуаций, если не предпринимать никаких мер, рискованна и чревата серьезными последствиями. Однако если случаи под пунктами 1 и 2 обычно не приводят к мгновенному коллапсу, то третий – порождает массу проблем уже практически на следующий день после происшествия.

Покажем, с какими проблемами столкнется организация в каждой из таких ситуаций, в Таблице 2.

Таблица 2. Основные проблемы из-за утраты контроля в организации

«Пропал» гендир

«Пропажа» может быть условно временной и навсегда (см. Таблицу 1). Другими словами, человек оказывается в обстоятельствах, когда не в состоянии полноценно управлять компанией. Как мы и говорили, речь идет, прежде всего, о болезни или длительном отсутствии, например из-за помещения под стражу. Возможна и ситуация, когда гендир скончался, а значит, управлять организацией в принципе не может. Реже встречается признание лица недееспособным в судебном порядке или помещение его на лечение в психиатрическую клинику. Особым основанием здесь будет и «административная смерть», т.е. дисквалификация или запрет на занятие определенных должностей, наложенные компетентным органом на лицо, занимающее должность гендира.

Как ни странно наиболее просто можно выйти из ситуации реальной смерти гендира. Единственный вариант в этом случае – провести замену. Весь комплекс мероприятий (от принятия решения о назначении нового директора до полного перехода контроля, включая замену подписей) редко занимает более 2 недель. Компания за этот период может понести определенные издержки (просрочки платежей, утрата клиентов, санкции за несвоевременно сданную отчетность либо невыплату заработной платы). Но в большинстве случаев это не приведет к критичным последствиям (банкротству или ликвидации).

К сведению

Распоряжение денежными средствами – одна из основных проблем в случае «пропажи» генерального директора. На расчетном счете организации могут быть миллионы, но нет лица, имеющего полномочия на осуществление платежей. С позиции «буквы закона» есть только одно решение – назначить новое лицо, обладающее полномочиями на проведение платежей, получить на него электронную подпись и оформить в банке замену распорядителя счета.

Хотя на практике нередки ситуации, когда платежи (используя электронную подпись) проводят от имени лишенного полномочий или умершего генерального директора. Это весьма рискованные действия и при определенных обстоятельствах они чреваты серьезными проблемами, вплоть до уголовной ответственности1. Впрочем, в условиях, когда «на кону» стоит бизнес, потенциальный риск смущает далеко не всех.

Ситуации временного отсутствия (болезнь, помещение под стражу и т.п.) с организационной точки зрения не отличаются. Единственный вопрос, который стоит при этом перед бенефициарами, – ждать возвращения сотрудника или нет.

Если не ждем возвращения и передаем полномочия (гендир умер, дисквалифицирован или просто нет возможности ждать, когда он выздоровеет или выйдет из тюрьмы), то компании нужно:

  • принять решение об избрании / назначении нового генерального директора;
  • внести изменения в Единый государственный реестр юридических лиц;
  • назначить ответственное лицо за прием дела в компании и дальнейшую передачу новому руководителю;
  • сменить ключи электронной подписи для сдачи отчетности и доступа к банковским счетам;
  • уведомить контрагентов о смене гендира.

Если же «пропажа» временная и в компании возвращения руководителя ждут, то на время отсутствия необходимо обеспечить управляемость в обществе (возможно только если гендир физически доступен). Для этого нужно передать:

  • полномочия по представительству перед третьими лицами и госорганами;
  • полномочия по заключению сделок;
  • права распоряжаться денежными средствами организации;
  • полномочия в рамках трудовых отношений.

Процедура вступления в должность нового гендира не очень сложна. Все этапы уже давно отработаны, система налажена и затруднения возникают разве что у новичков в бизнесе. А вот создание «буферной зоны полномочий» на период временного отсутствия генерального директора обычно вызывает больше затруднений. Несмотря на то что, по сути, данная процедура мало чем отличается от временной замены руководителя на время отпуска2, проведение всех действий по временному делегированию прав и обязанностей руководителя в комплексе, в ограниченный период времени, да еще и без «права на ошибку» редко проходит гладко.

Временно делегируем полномочия

Полномочия генерального директора условно можно разделить на четыре блока:

  1. Представлять интересы организации перед государственными и муниципальными органами, включая подпись на отчетности, в рамках административных правоотношений, в том числе при привлечении компании к ответственности, в судах, службах судебных приставов и пр.
  2. Заключать сделки и распоряжаться имуществом.
  3. Распоряжаться денежными средствами организации. Хотя формально деньги такой же актив, как и иное имущество, однако в этой сфере столько особенностей регулирования, что порядок передачи полномочий по распоряжению денежными средствами стоит выделить в отдельный блок.
  4. Осуществлять права и обязанности работодателя в трудовых отношениях.

Соответственно, для обеспечения функционирования организации во время отсутствия ее генерального директора необходимо обеспечить наличие в организации одного или нескольких лиц, временно наделенных всеми этими полномочиями.

Простая доверенность

Универсальный механизм передачи полномочий руководителя организации – доверенность (п. 1 ст. 185 ГК РФ). Обратите внимание: хотя и делегируются полномочия генерального директора, но доверенность выдается от имени организации на представление именно ее интересов. Тем самым происходит замещение законного представителя3 на представителя в силу доверенности (см. Пример 1). Как мы говорили выше, этот способ возможен, только если гендир доступен и может подписать выданные доверенности.

Пример 1. Фрагмент доверенности

<...>

Общество с ограниченной ответственностью «СетМоде» (далее – Общество)4, в лице генерального директора Иванушкина Анатолия Ивановича, действующего на основании устава, уполномочивает

Петрова Петра Петровича, гражданина Российской Федерации, пол мужской, дата рождения 19.10.1980, место рождения гор. Ленинабад Таджикской ССР, паспорт 45 13 198019, выдан 16.11.2012 отделом ОУФМС России по гор. Москве, по району Марьино, к.п. 770-106, зарегистрирован по адресу: г. Москва, ул. Братиславская, д. 65, кв. 25,

осуществлять от имени ООО «СетМоде» следующие действия: <...>

«Шапка» и подписи в договоре в этом случае будут выглядеть так, как показано в Примере 2.

Пример 2. «Шапка» договора и подписей, в случае подписания его по доверенности

Доверенных лиц (поверенных) может быть несколько. Причем для повышения контроля их можно обязать действовать совместно. Это означает их общее волеизъявление при совместном подписании документов. А в случае полномочий на ведение переговоров и необходимости личного присутствия при совершении сделок всех представителей (Пример 3).

Пример 3. Фрагмент доверенности

<...>

Общество с ограниченной ответственностью «СетМоде» (далее – Доверитель), в лице генерального директора Иванушкина Анатолия Ивановича, действующего на основании устава, уполномочивает

Петрова Петра Петровича, гражданина Российской Федерации, пол мужской, дата рождения 19.10.1980, место рождения гор. Ленинабад Таджикской ССР, паспорт 45 13 198019, выдан 16.11.2012 отделом ОУФМС России по гор. Москве, по району Марьино, к.п. 770-106, зарегистрирован по адресу: г. Москва, ул. Братиславская, д. 65, кв. 2,

Калинину Светлану Петровну, гражданку Российской Федерации, пол женский, дата рождения 24.01.1975, место рождения: гор. Химки, Московская область, паспорт 45 10 878228 выдан 20.02.2018 отделением УФМС России по гор. Москве по району Бутырский, к.п. 770-079, зарегистрированную по адресу: г. Химки, ул. Рассветная, д. 43, кв. 7,

совместно представлять интересы Доверителя: <...>

«Шапка» и подписи в договоре в этом случае будет выглядеть так, как показано в Примере 4.

Пример 4. «Шапка» договора и подписей в случае подписания его по доверенности двумя лицами

Причем рекомендуем готовить несколько доверенностей, даже если в каждой из них указан один и тот же поверенный. Практика показывает, что это более удобно, чем одна так называемая «генеральная доверенность». Распределение полномочий по документам может соотноситься с указанными выше блоками:

  • представительство перед государственными и муниципальными органами, подписание и сдача бухгалтерской и налоговой отчетности;
  • представительство в суде и в отношениях с судебными приставами;
  • ведение переговоров и заключение сделок;
  • распоряжение наличными и безналичными денежными средствами организации.

Нотариальная доверенность

В рамках повседневной деятельности компании обычно хватает простых доверенностей. Но в ряде случаев их может потребоваться удостоверить нотариально. Например, для регистрации прав на недвижимость6. Однако если деятельность компании регулярно связана с такой регистрацией (например, арендой), то практически наверняка документы относит специальный человек, у которого такая доверенность уже есть. Если же потребность разовая и возникла внезапно в период условного временного отсутствия генерального директора, то нотариуса придется везти к руководителю. Хорошо, если это больница, и генеральный директор осознает окружающую действительность. А если он в силу своего здоровья не понимает, что происходит, находится в СИЗО или уже получил срок? Как быть в случае, если понадобилась особенная доверенность7 либо надо сменить поверенного? Самый простой способ – выдать новую доверенность, подписанную генеральным директором. Но здесь мы возвращаемся к тому, что это возможно, только если до него можно добраться. Если же это невозможно, например генеральный «ушел из доступа» (находится в реанимации), то остается только вариант с передоверием (п. 1 ст. 187 ГК РФ).

Проблема в том, что передоверие возможно только в нотариальном порядке8. Отметим, что с 2013 г.9 в отношении доверенностей, выдаваемых в порядке передоверия, наблюдается определенный разлад. До этого п. 3 ст. 187 ГК РФ был однозначен – «Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена». После внесения в ГК РФ правок, появилось исключение, сформулированное следующим образом: «Правило о нотариальном удостоверении доверенности, выдаваемой в порядке передоверия, не применяется к доверенностям, выдаваемым в порядке передоверия юридическими лицами, руководителями филиалов и представительств юридических лиц».

С руководителями филиалов и представительств все более-менее логично и оправдано сложившимися бизнес-процессами. Они сами руководители, но при этом действующие по доверенности. Странно заставлять их делать все дела филиала лично, так же, как и странно «гонять» их по любому поводу к нотариусу. Сложность возникла в трактовании понятия «выдаваемых юридическими лицами». Вызвана она тем, что предоставление полномочий по доверенности юридическому лицу распространено гораздо реже, чем физическим лицам. Мы не привыкли, что поверенным может быть не только конкретный человек, но и целая компания. По сути, данная норма означает, что если доверенность выдана организации, то не обязательно, чтобы ее руководитель все делал лично. Он может выдать доверенность другому лицу, скажем сотруднику компании, и такую доверенность не надо будет заверять у нотариуса10. Позиция с теоретической точки зрения весьма спорная. В научных кругах идут давние дебаты на тему правовой природы органов юридического лица. Включение в свое время в ГК РФ конструкции «о передоверии» – это следствие временной победы одной из точек зрения, определяющей генерального директора как представителя организации. Их противники в этой ситуации указали бы, что поскольку конечный получатель полномочий действует не от имени того, кто выдал доверенность юридическому лицу, а от имени самого юридического лица, обладающего полномочиями, переданными ему другим лицом. А раз нет передоверия, то не может быть и нотариального заверения доверенности.

Вариант с привлечением нотариуса для передоверия не идеальный. Для начала, это дополнительные расходы. Но даже если не обращать на них внимания, то регулярно возникают сложности «технического» характера. Достаточно часто у нотариусов встают вопросы по формулировкам в тексте. Еще чаще «придираются» к форме доверенностей. Более того, не редки случаи, когда нотариусы просто отказываются удостоверять доверенности юридического лица в порядке передоверия, мотивируя тем, что не могут проверить ее достоверность11. Сложности, возникающие при подобном передоверии, порой толкают сотрудников компании на подлог и подделку подписи руководителя на доверенностях. Проще сделать вид, что заболевший генеральный директора «расписался» (в т.ч. еще до болезни), и накрыть подпись печатью, чем дорого, долго и муторно пытаться получить легально оформленную доверенность. «Лечится» проблема только одним способом. Если есть возможность оформить доверенности на время отсутствия генерального директора, надо постараться охватить все возможные ситуации, в которых такая доверенность может понадобиться.

Передаем полномочия в трудовых отношениях

Отдельно стоит остановиться на вопросе передачи полномочий в рамках трудовых отношений. В соответствии с ч. 6 ст. 20 ТК РФ права и обязанности работодателя в трудовых отношениях осуществляются органами управления юридического лица (организации) или уполномоченными ими лицами, а также иными лицами, уполномоченными на это ТК РФ, иными законами и учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами. Как мы видим, ТК РФ теоретически предусматривает возможность передачи полномочий руководителя компании на представительство от имени работодателя в трудовых отношениях. Вместе с тем там нет четко зафиксированной процедуры такой передачи. В ТК РФ доверенность вообще не упоминается.

Пленум Верховного Суда РФ в п. 12 постановления от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» перечислил, на основании чего представитель работодателя может быть наделен полномочиями. В частности, на основании:

  • законов;
  • иных нормативных правовых актов;
  • учредительных документов;
  • локальных нормативных актов;
  • трудового договора.

Доверенности в этом перечне тоже нет!

Более того, использование доверенности в трудовых отношениях противоречит ее правовой природе12. Впрочем, это не мешает работодателям на практике регулярно выдавать подобные доверенности (см., например, апелляционные определения Московского городского суда от 10.10.2018 по делу № 33-40951/2018, от 06.12.2019 по делу № 33-50563/2019 и др.). Суды также часто применяют к подобным документам нормы гражданского права (апелляционное определение Суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 12.05.2014 по делу № 33-965/2014). Можно заключить, что суды, рассматривая возникшие между работником и работодателем отношения в комплексе, как правило, игнорируют теоретические аспекты о применимости института доверенности в трудовых отношениях. Поэтому, хотя с позиции теории передача права представлять интересы работодателя в трудовых отношениях возможна только на основании внутреннего организационно-распорядительного документа работодателя (устава, ЛНА), оформление такой передачи доверенностью вряд ли повлечет негативные последствия для организации13. Хотя это и будет ошибочно с позиции буквы трудового законодательства.

Обратите внимание, полномочия представлять работодателя в трудовых отношениях могут быть переданы полностью либо частично. При этом считаются переданными только те полномочия, которые прямо указаны в организационно-распорядительном документе. Поэтому, если мы хотим передать все полномочия, необходимо указывать в тексте документа, что перечень полномочий открытый. Образец приказа о временной передаче полномочий в трудовых отношениях см. в Примере 5.

Повторим, порядок передачи полномочий и их алгоритмы практически не отличаются вне зависимости от причин отсутствия генерального директора. Это может быть как очередной отпуск, так и длительная болезнь или ограничение свободы. Механизмы и документы для временной передачи полномочий в любом случае будут идентичны.

Мнение эксперта

В силу ч. 6 ст. 20 ТК РФ, права и обязанности работодателя в трудовых отношениях осуществляются: органами управления юридического лица (организации) или уполномоченными ими лицами в порядке, установленном ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами. То есть в кодексе речь идет именно об осуществлении в комплексе и прав, и обязанностей работодателя как органами управления организацией, так и уполномоченными ими лицами. Права и обязанности работодателя тесно связаны с правами и обязанностями работников (например, ст. 21 ТК РФ), и передача прав работодателя отдельно от обязанностей (неисполнение или ненадлежащее исполнение которых влечет ответственность) на практике была бы чревата возможными нарушениями интересов работников как участников трудовых отношений.

Однако сама по себе формулировка «осуществляются: органами управления юридического лица (организации) или уполномоченными ими лицами в порядке, установленном» может быть истолкована двояко: слова «в порядке, установленном» могут быть отнесены как к глаголу «осуществляются», так и к слову «уполномоченными». По нашему мнению, права и обязанности работодателя в трудовых отношениях с работниками в конкретной организации могут осуществляться лицами, уполномоченными и действующими в порядке, установленном учредительными документами этого юридического лица, а также ЛНА (если порядок осуществления таких прав и обязанностей не установлен нормативными правовыми актами Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, что на практике бывает редко). Обратите внимание, приказы о передаче полномочий конкретным должностным лицам (с указанием их Ф. И. О.), предоставлении им права подписи кадровых документов и т.п. не могут относиться к локальным нормативным актам по формальному признаку отсутствия в них норм трудового права (см. ст. 8 ТК РФ). Поэтому, чтобы в полной мере следовать букве закона, нужно обеспечить наличие непосредственно в уставе и / или ПВТР (либо другом ЛНА) положений о том, что права и обязанности работодателя могут осуществляться руководителем организации, а также лицами, назначенными приказом руководителя организации (либо сразу поименовать должности уполномоченных лиц в указанных документах и указать, что они осуществляют права и обязанности работодателя в период отсутствия руководителя организации).

Восстановление полномочий вернувшегося гендира

Стоит обратить внимание на еще один важный момент, который часто игнорируют. Это вопрос возвращения полномочий генеральному директору после его выхода на работу. Осуществляется этот процесс путем отзыва доверенностей и соответственно прекращения полномочий, переданных организационно-распорядительными документами. Порядок отзыва доверенности определен п. 1 ст. 189 ГК РФ. Лицо, выдавшее доверенность и впоследствии отменившее ее, обязано известить об отмене лицо, которому доверенность выдана, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность. Для доверенностей, выданных организацией, делается это обычным письмом. Нотариально удостоверенные доверенности отзывать тоже потребуется через нотариуса.

Полномочия, переданные организационным путем в рамках юридического лица (в частности, касающиеся трудовых отношений), отзываются так же, как и были переданы – приказом (Пример 6).

Пример 6. Приказ о прекращении действия приказа о временной передаче полномочий

Отдельный приказ с «отзывом» полномочий можно и не делать, но только если при их передаче был определен срок, на который они передаются. Срок определяется:

  • либо конкретными датами (Пример 7),
  • либо ссылками на конкретные события, в достоверности наступления которых мы не сомневаемся (Пример 8).

Если даты нам известны, то формулируем следующим образом:

Пример 7. Формулировка в приказе с установлением конкретных дат

«В связи с ежегодным основным оплачиваемым отпуском возложить с 03.08.2020 по 30.08.2020 обязанности <...>».

К сожалению, это возможно далеко не всегда. Действительно, если сотрудник уходит в отпуск, то время его отсутствия известно, а вот если человек заболел или помещен под стражу, предугадать дату его возвращения к выполнению трудовых обязанностей практически невозможно. В этом случае определить дату можно через отсылку к конкретному событию:

Пример 8. Формулировка в приказе с отсылкой к конкретному событию

«На период временной нетрудосособности генерального директора Иванушкина А.И. (с 03.08.2020 и до окончания нетрудоспособности) возложить обязанности <...>».

С датой, определенной через конкретное событие (по сути «открытой датой»), также не все так просто. Представьте ситуацию, что возникает спор о полномочиях. Как доказать, что лицо действовало в пределах порученного ему? Имея на руках лишь приказ о возложении полномочий, сделать это невозможно. Необходимо будет устанавливать, когда фактически гендир приступил к своим обязанностям. А это потребует массы дополнительный действий, например поиск документов. Поэтому мы в любом случае рекомендуем оформлять как передачу полномочий другому сотруднику, так и прекращение таких полномочий отдельными приказами.

«Пропали» все

Мы рассмотрели, как будет развиваться ситуация при «пропаже» генерального директора. А как быть, если из цепи управления выпадет участник общества? Последствия и размеры шока для системы управления компании во многом зависят от размера доли, которой он владеет. Чем меньше доля, тем незаметнее в деятельности компании такая «пропажа». На практике встречаются ООО, где отдельные участники, имеющие небольшие доли в уставном капитале, годами не принимают участия в деятельности компании. Они не ходят на собрания, не подписывают протоколов, во всех документах им ставят «прогул». Это не мешает общему собранию участников принимать решения большинством голосов. Однако если доля в уставном капитале у участника значительная, его игнорирование бизнеса неминуемо превратится в принципиальную проблему. Даже если организация не будет совершать крупные сделки и сделки с заинтересованностью, ограничившись обычной хозяйственной деятельностью15, то рано или поздно истекут полномочия генерального директора. Если на его переизбрание не хватит кворума16, то с этого момента в компании некому будет:

  • подписывать договоры17,
  • принимать или увольнять с работы,
  • проводить платежи18.

Поэтому искать пути решения проблемы, связанной с недоступностью участника, необходимо начинать с первого дня, когда о такой проблеме стало известно. Здесь в зависимости от причины неучастия в управлении также возможны различные варианты (Таблица 3).

Таблица 3. Варианты решения вопросов в связи с «пропажей» участников
Причина неучастия в деятельности Варианты решения
Утрата интереса к бизнесу

— выкуп у такого участника его доли / акции в уставном капитале;

— выдача доверенности на голосование на общих собраниях участников / акционеров19

Длительная болезнь

— выдача доверенности на голосование на общих собраниях участников / акционеров20;

— установление патронажа21;

— проведение общих собраний заочно22

Избрание меры пресечения в виде заключения под стражу, лишение свободы

— выдача доверенности на голосование на общих собраниях23;

— проведение общих собраний заочно24;

— заключение договора на доверительное управление имуществом (долей / акциями)

Заболевание, исключающее адекватное восприятие реальности (невозможно нотариально удостоверить доверенность), психические заболевания, исключающие адекватное восприятие реальности

— признание недееспособным25 или ограниченно дееспособным26 (установление опеки, попечительства)

Смерть, пропажа без вести

— признание умершим;

— поиск наследников, оформление вступления в права наследования. Выкуп доли у наследников, переход доли к ООО с выплатой ее стоимости наследникам27

Естественно, что инициатива в этой ситуации должна исходить от гендира либо оставшихся бенефициаров. И здесь мы сталкиваемся с наиболее проблемной ситуацией – когда единственный участник / акционер одновременно является и генеральным директором. Если такой человек «выпадает» из бизнеса, компания фактически утрачивает возможность ведения оперативной деятельности. Речь не идет о вариантах 1–3 из Таблицы 3. Контроль над компанией в таком случае не утрачен, решить проблему можно. А вот если лицо утратило дееспособность или скончалось (п. 4–5 в Таблице 3), все гораздо сложнее. В этом случае «вертикаль власти» придется создавать с нуля. Причем делать это, с одной стороны, в условиях жесточайшего цейтнота, обусловленного необходимостью поддерживать текущую деятельность фирмы, а с другой – в условиях объективных временных рамок, повлиять на которые достаточно проблематично.

Как ни странно, но при рассмотрении описанных нами вариантов, наиболее проблемным для бизнеса является вариант с утратой дееспособности вследствие заболевания. Хуже только исчезновение без вести. Поясним, в чем проблема. В соответствии с п. 1 ст. 29 ГК РФ гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признан судом недееспособным в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством. Над ним устанавливается опека. Процессуальным законодательством предусматривается не только судебная процедура, но и предварительное проведение экспертизы лица, о признании недееспособности которого подано заявление28. Между подачей заявления и назначением опекуна могут пройти месяцы. Все это время компания оказывается, по сути, обезглавленной. Обычно это ведет к гибели бизнеса и банкротству фирмы.

Если же говорить о безвестном исчезновении человека, то между утратой и восстановлением контроля над юридическим лицом проходит еще больше времени. В соответствии с п. 1 ст. 42 ГК РФ гражданин может по заявлению заинтересованных лиц быть признан судом безвестно отсутствующим, если в течение года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания. После такого признания имущество, при необходимости постоянного управления им, передается лицу, которое определяется органом опеки и попечительства и действует на основании договора о доверительном управлении. Соответственно, оперативное управление компанией утрачивается на срок более года29. Результат будет тот же – бизнес погибнет. В лучшем случае уцелеет недвижимое имущество.

На фоне этих вариантов «простая» смерть с последующей процедурой вступления в наследство выглядит для бизнеса не так уж и мрачно. Закон достаточно подробно описывает данную ситуацию. Так, п. 8 ст. 21 Закона об ООО30 содержит прямую отсылку к ст. 1173 ГК РФ. Согласно ей, если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления (предприятие, доля в уставном (складочном) капитале корпоративного юридического лица, пай, ценные бумаги, исключительные права и тому подобное), нотариус в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом. Если наследование осуществляется по завещанию, в котором назначен исполнитель, он считается доверительным управляющим наследственным имуществом с момента выражения им согласия быть исполнителем завещания. Доверительное управление вводится на период, в течение которого наследники не имеют возможности самостоятельно управлять определенным имуществом31, перешедшим к ним по наследству.

Обратите внимание, доверительное управление вводится в отношении долей / акций. То есть управляющий получает права, которые предоставляются долями / акциями в уставном капитале. Пользуясь данными правами, он может назначить нового гендира либо заключить договор управления юридическим лицом. Управлять компанией напрямую, опираясь только на договор доверительного управления наследуемым имуществом, он не может.

Можно ли подстелить соломки?

Естественно, чем сложнее проблема, тем чаще возникают вопросы, а как ее избежать? Как минимизировать потери, вызванные ее возникновением? Когда мы говорим о генеральном директоре, то можно предложить рассредоточить полномочия. То есть в компании должны быть «дублирующие» люди, теоретически способные принимать решения. Это можно сделать с помощью доверенностей, либо наделив сотрудников полномочиями на постоянной основе (в т.ч. прописав соответствующие положения в учредительных документах и / или ЛНА, а также иных организационно-распорядительных документах).

В первом случае мы опираемся на тот факт, что доверенность, выданная от имени юридического лица, не прекращается ни сменой генерального директора, ни его смертью. Поэтому такие доверенности можно сделать заранее и сложить в сейф «на всякий пожарный случай». Тем более что из ГК РФ убрали ограничение32 по сроку действия доверенности. Единственное, чем должен быть озадачен руководитель в этом случае – поддерживать актуальность «запаса» в зависимости от изменения уровня доверия к лицам, выбранным в качестве поверенных.

Во втором случае полномочия сотрудников, как правило, «зашиты» в их должностных инструкциях и / или отдельных локальных нормативных актах компании. Например, главный бухгалтер или финансовый директор наделяется правом распоряжения денежными средствами, начальник отдела кадров – осуществлять прием, перевод и увольнение с правом подписи всех необходимых кадровых приказов, первый заместитель может подписывать приказы по основной деятельности и т.п. С одной стороны, такая организация требует большей степени доверия к сотрудникам, с другой – выпадение из системы генерального директора в этом случае проходит незаметно и безболезненно для организации.

Поясним на примере управления расчетным счетом компании. Наличие изначально двух равнозначных подписей распорядителей счета позволяет обойтись без переходного периода, связанного с необходимостью оформления карточки с образцами подписей33 и получением новой электронной цифровой подписи. Более того, если сотрудники периодически подменяют своего руководителя, например, на время очередных отпусков, они не растеряются и если причина будет не такой приятной, а время отсутствия более долгим.

Еще один вариант, который предоставил нам законодатель, это назначение запасного генерального директора. В учредительных документах может быть зафиксировано, что полномочия выступать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Соответственно, возможно сконструировать ситуацию с двумя генеральными директорами, обладающими равными полномочиями и действующими независимо. Естественно, выпадение из этой системы одного из генеральных директоров, по любым причинам, будет некритичным. Впрочем, наши советы относятся к идеальной ситуации. Найти на практике такое количество людей, которым бенефициар готов доверять свой бизнес и деньги, бывает очень непросто.

Кстати, в связи с возможностями, предоставленными нам ст. 53 ГК РФ, на практике часто приходится слышать различные вопросы:

  • можно ли определить, что полномочия одного из директоров «включаются» только на время отсутствия другого?
  • можно ли закрепить в уставе, что по четным дням у нас всем руководит один директор, а по нечетным другой34?
  • можно ли ранжировать директоров по видам деятельности или суммам сделок?

Самый простой ответ, который можно дать на этот вопрос: закон не содержит прямого запрета на реализацию подобных возможностей. А здравый смысл добавляет: если, конечно, вы регистрируете компанию ради прикола, а не затем, чтобы зарабатывать деньги. Кроме откровенного усложнения собственной работы и потенциального недопонимания со стороны контрагентов35, есть еще и четко сформулированное мнение Пленума ВС РФ36: третьи лица, полагающиеся на данные ЕГРЮЛ о лицах, уполномоченных выступать от имени юридического лица, по общему правилу вправе исходить из неограниченности этих полномочий. Если в ЕГРЮЛ содержатся данные о нескольких лицах, уполномоченных выступать от имени юридического лица, третьи лица вправе исходить из неограниченности полномочий каждого из них.

Поэтому рассчитывать на то, что в ЕГРЮЛ будет отдельная строчка, когда какой из директоров «рулит» компанией, не приходится.

Что касается подстраховки от «утраты» участника, то здесь ситуация намного хуже. По сути, единственным вариантом является наличие «сейфовой» доверенности. Но такой вариант не будет работать для ситуации со смертью. Ведь доверенность в этом случае прекращает свое действие (подп. 5 п. 1 ст. 188 ГК РФ).

В заключение отметим, что ситуация, когда из вертикали управления компанией выпадают ключевые звенья, всегда достаточно неприятна. Причем на практике чем меньше компания, тем тяжелее последствия этого. Это вызвано прежде всего тем, что в таких компаниях на одного человека приходится большее количество компетенций, чем в крупном бизнесе. К сожалению, во многих случаях подобные выпадения бывают фатальными, исправить ситуацию оказывается невозможно. Если есть возможность, постарайтесь подстраховаться и воспользуйтесь советами из нашей статьи.

В следующем номере читайте продолжение темы про то, что делать, если скончался генеральный директор и единственный участник ООО в одном лице или работодатель – индивидуальный предприниматель.

Сноски 35

  1. Например, доверительный управляющий наследственным имуществом может обратиться с заявлением в правоохранительные органы, если обнаружит, что такое имущество утратило часть своей стоимости. Вернуться назад
  2. Впрочем, очень многие руководители в отпуска не ходят, предпочитая постоянно держать руку на пульсе. Вернуться назад
  3. Полномочия и порядок их реализации у законного представителя определены конкретными законодательными актами. Вернуться назад
  4. Корпоративные доверенности обычно выполняются на бланке организации, поэтому дублировать полные выходные данные компании (ИНН, ОГРН, адрес) в тексте, как это делают нотариусы не обязательно. Вернуться назад
  5. Так обычно оформляются данные на представителя нотариусом. Вернуться назад
  6. Если иное не установлено законом, государственный кадастровый учет и государственная регистрация прав на недвижимое имущество осуществляются по заявлению представителя только при наличии у него нотариально удостоверенной доверенности (ч. 4 ст. 15 Федерального закона от 13.07.2015 № 218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости»). Вернуться назад
  7. Бывают ситуации, когда от организации требуют доверенность с конкретными полномочиями. Например, «а у вас не написано, что вы можете получить документы от нас, значит, мы вам их не отдадим». Причем ссылки на то, что в доверенности написано «получать любую корреспонденцию и любую документацию, адресованную обществу», разбиваются об аргумент – «мы не любые». Вернуться назад
  8. Пункт 3 ст. 187 ГК РФ. Вернуться назад
  9. Статья 187 ГК РФ была в значительной мере изменена Федеральным законом от 07.05.2013 № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации». Вернуться назад
  10. См. например определение Арбитражного суда Мурманской области от 22.10.2015 по делу № А42-4097/2015 (об оставлении искового заявления без рассмотрения). Вернуться назад
  11. Нотариусу необходимо осуществлять проверку представляемых ему доверенностей на предмет действительности (удостоверялась ли такая доверенность) посредством ЕИС, а доверенности, выданные в простой письменной форме, в эту базу не попадают (абз. 2 п. 7.9 Методических рекомендаций по удостоверению доверенностей, утв. решением Правления ФНП от 18.07.2016, протокол № 07/16). Вернуться назад
  12. Доверенность – сделка, и как таковая регулируется нормами ГК РФ. ТК РФ предусматривает инкорпорирование только тех норм права, что регулируют трудовые отношения. Соответственно, нормы ГК РФ о доверенности применяться в трудовых отношениях не могут. Доверенность – односторонняя сделка, и как таковая не предусматривает возникновения встречных обязанностей у поверенного. Тогда как мы знаем, что любой труд должен быть оплачен, а представлять интересы организации – труд. Доверенность опосредует полномочия представлять интересы перед третьими лицами. Рассматривать в таком качестве работника, находящегося в трудовых отношения с организацией, мы не можем. Вернуться назад
  13. Более того, в ряде случаев доверенность будет более удобна, просто потому что такой документ стал привычен для сотрудников государственных органов, далеко не всегда достаточно квалифицированных, чтобы вникать в теоретические основы права. Вернуться назад
  14. Сделки, совершаемые обществом по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги, на условиях, сопоставимых с существующими условиями в других договорах общества. Такие сделки не требуют одобрения участниками (см. постановление Пленума ВС РФ от 26.06.2018 № 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность»). Вернуться назад
  15. Напомним, что решение об образовании единоличного исполнительного органа (назначение гендира) принимается простым большинством голосов всех участников общества, если по уставу не требуется большее количество голосов (абз. 3 п. 8 ст. 37 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее – Закон об ООО). То есть для избрания / назначения на должность генерального директора необходимо единогласное решение от участников, в совокупности владеющих более 50% долей в уставном капитале. Вернуться назад
  16. При должной осмотрительности контрагенты всегда проверяют полномочия представителей партнеров на подписание договора. Вернуться назад
  17. В большинстве банков этот вопрос сейчас решен на программном уровне. По наступлении определенной даты счет заблокируют автоматически. Вернуться назад
  18. Статья 37 Закона об ООО, ст. 57 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО). Вернуться назад
  19. Там же. Вернуться назад
  20. Согласно ст. 41 ГК РФ над совершеннолетним дееспособным гражданином, который по состоянию здоровья не способен самостоятельно осуществлять и защищать свои права и исполнять свои обязанности, может быть установлен патронаж. С согласия органов опеки за ним закрепляется помощник, который совершает действия в интересах гражданина, находящегося под патронажем, на основании заключаемых с этим лицом договора поручения, доверительного управления имуществом или иного договора. Вернуться назад
  21. Статья 38 Закона об ООО, ст. 50 Закона об АО. Вернуться назад
  22. Статья 37 Закона об ООО, ст. 57 Закона об АО. Вернуться назад
  23. Статья 38 Закона об ООО, ст. 50 Закона об АО. Вернуться назад
  24. Согласно ст. 29 ГК РФ гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признан судом недееспособным. От его имени сделки совершает его опекун. Вернуться назад
  25. Согласно ст. 30 ГК РФ гражданин, который вследствие пристрастия к азартным играм, злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами ставит свою семью в тяжелое материальное положение, может быть ограничен судом в дееспособности. Совершать любые сделки (кроме мелких бытовых) он может лишь с согласия попечителя. Вернуться назад
  26. Согласно п. 8 ст. 21 Закона об ООО уставом ООО может быть предусмотрен запрет на переход доли в уставном капитале к наследникам. Вернуться назад
  27. Глава 31 ГПК РФ. Вернуться назад
  28. Год с момента исчезновения, затем судебный процесс. Теоретически органы опеки и попечительства могут обратиться в суд и до истечения года (п. 2 ст. 43 ГК РФ), но практически такой вариант маловероятен. Вернуться назад
  29. Законодательство об АО такой детализации не содержит. Однако ст. 1173 ГК РФ точно так же регулирует и переход по наследству акций. Вернуться назад
  30. В течение шести месяцев со дня открытия наследства (смерти наследодателя). Вернуться назад
  31. До вступления в силу Федерального закона от 07.05.2013 № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» срок действия доверенности был ограничен тремя годами. Вернуться назад
  32. Сейчас большинство банков оформляют ее на месте при обращении в отделение. Кроме того, многие банки не требуют ее наличия, если взаимодействие не предусматривает предоставление «бумажных» платежных поручений (см., например, https://www.sberbank.ru/ru/s_m_business/help/open-account). Вернуться назад
  33. Не напоминает «Семь подземных королей» Волкова А.М.? Вернуться назад
  34. Как правило, выливающееся в требование предоставить дополнительные документы, дать разъяснения или дополнительные гарантии. Вернуться назад
  35. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации». Вернуться назад
Оценить статью
s
В избранное

Выбери свой вариант доступа

Получать бесплатные
статьи на e-mail
Подписаться на
журнал на почте
Подписаться на
журнал сейчас

Читайте все накопления сайта по своему профилю, начиная с 2010 г.
Для этого оформите комплексную подписку на выбранный журнал на полугодие или год, тогда:

  • его свежий номер будет ежемесячно приходить к вам по почте в печатном виде;
  • все публикации на сайте этого направления начиная с 2010 г. будут доступны в течение действия комплексной подписки.

А удобный поиск и другая навигация на сайте помогут вам быстро находить ответы на свои рабочие вопросы. Повышайте свой профессионализм, статус и зарплату с нашей помощью!

Для того, чтобы оставить комментарий, необходимо авторизоваться

Комментарии 0

Рекомендовано для вас

Судебная доверенность: правила оформления и отмены

Как руководители организаций, так со своей стороны и юристы регулярно сталкиваются в работе с оформлением доверенностей: на получение товарно-материальных ценностей, представление интересов компании в различных госорганах, в том числе судах и др. В этой статье рассказываем, что учесть при составлении текста судебной доверенности, как сформулировать полномочия для разных судебных дел, отменить доверенность в случае конфликта с представителем и пр. В статье приводится 12 образцов документов, а также формулировок в доверенности и иные связанные с ними документы.

Подписание документов за директора

Подписывать документы может не только директор, но и другое лицо. Предоставить право подписи можно по всем документам либо по определенным вопросам, а также только в отсутствие директора либо на постоянной основе. Для этого можно оформить штатное заместительство, временный перевод, совместительство (как внутреннее, так и внешнее) или исполнение обязанностей временно отсутствующего директора без освобождения замещающего лица от основной работы. Для вашего удобства в таблице мы показали комплект документов, которым вы сможете подтвердить полномочия подписанта в каждом из этих случаев. В зависимости от способа уполномочия «дублера» его подпись на документах вместо директора должна быть оформлена по-разному – ​мы показали все эти варианты. Еще привели примеры исправления данных отсутствующего директора на пришедшем от контрагента проекте документа, чтобы его мог подписать другой человек (что добавлять, что зачеркивать и как удостоверять это). Объяснили, что будет в случае подписания документа неуполномоченным лицом.

Утрата контроля в коллегиальных органах. Что делать, чтобы бизнес работал?

Не секрет, что небольшой бизнес – ​это бизнес людей. Крупный – ​капиталов. В больших компаниях элементы структуры управления часто взаимозаменяемы и отсутствие отдельных личностей не ведет к критическому ущербу для организации в целом. Иная ситуация с небольшими организациями. Они, как правило, держатся на индивидуальности своих бенефициаров и руководителей. Отсутствие одного-двух человек может привести к коллапсу принятия решений в рамках всей организации. С этого номера журнала начинаем цикл публикаций о том, как нивелировать последствия выбытия «ключевых фигур». В данной статье поговорим об утрате контроля в коллегиальных органах – ​правлении и совете директоров. Рассмотрим, что делать, если ключевое лицо скончалось или будет недоступно продолжительное время (в больнице, отбывает наказание и пр.).

Переходим на электронные трудовые книжки

С января 2020 года вступили в силу изменения законодательства, связанные с переходом на так называемые электронные трудовые книжки. В чем суть новшеств? Как они повлияют на работодателей и отразятся на интересах работников? Уйдут ли в прошлое привычные нам бумажные трудовые книжки? Как теперь сотрудники смогут подтвердить свой стаж? И какие обязанности возникнут у организаций в связи с переходом на новые правила? Давайте разбираться.

Судебная доверенность: правила оформления и отмены

Как руководители организаций, так со своей стороны и юристы регулярно сталкиваются в работе с оформлением доверенностей: на получение товарно-материальных ценностей, представление интересов компании в различных госорганах, в том числе судах и др. В этой статье рассказываем, что учесть при составлении текста судебной доверенности, как сформулировать полномочия для разных судебных дел, отменить доверенность в случае конфликта с представителем и пр. В статье приводится 12 образцов документов, а также формулировок в доверенности и иные связанные с ними документы.

Подписание документов за директора

Подписывать документы может не только директор, но и другое лицо. Предоставить право подписи можно по всем документам либо по определенным вопросам, а также только в отсутствие директора либо на постоянной основе. Для этого можно оформить штатное заместительство, временный перевод, совместительство (как внутреннее, так и внешнее) или исполнение обязанностей временно отсутствующего директора без освобождения замещающего лица от основной работы. Для вашего удобства в таблице мы показали комплект документов, которым вы сможете подтвердить полномочия подписанта в каждом из этих случаев. В зависимости от способа уполномочия «дублера» его подпись на документах вместо директора должна быть оформлена по-разному – ​мы показали все эти варианты. Еще привели примеры исправления данных отсутствующего директора на пришедшем от контрагента проекте документа, чтобы его мог подписать другой человек (что добавлять, что зачеркивать и как удостоверять это). Объяснили, что будет в случае подписания документа неуполномоченным лицом.

Утрата контроля в коллегиальных органах. Что делать, чтобы бизнес работал?

Не секрет, что небольшой бизнес – ​это бизнес людей. Крупный – ​капиталов. В больших компаниях элементы структуры управления часто взаимозаменяемы и отсутствие отдельных личностей не ведет к критическому ущербу для организации в целом. Иная ситуация с небольшими организациями. Они, как правило, держатся на индивидуальности своих бенефициаров и руководителей. Отсутствие одного-двух человек может привести к коллапсу принятия решений в рамках всей организации. С этого номера журнала начинаем цикл публикаций о том, как нивелировать последствия выбытия «ключевых фигур». В данной статье поговорим об утрате контроля в коллегиальных органах – ​правлении и совете директоров. Рассмотрим, что делать, если ключевое лицо скончалось или будет недоступно продолжительное время (в больнице, отбывает наказание и пр.).

Переходим на электронные трудовые книжки

С января 2020 года вступили в силу изменения законодательства, связанные с переходом на так называемые электронные трудовые книжки. В чем суть новшеств? Как они повлияют на работодателей и отразятся на интересах работников? Уйдут ли в прошлое привычные нам бумажные трудовые книжки? Как теперь сотрудники смогут подтвердить свой стаж? И какие обязанности возникнут у организаций в связи с переходом на новые правила? Давайте разбираться.