Предоставление документов АО его акционерам – новый алгоритм работы от А до Я (часть 1)

В отличие от обществ с ограниченной ответственностью, в большинстве своем созданных небольшим числом участников, связанных дружескими, а то и родственными отношениями, акционерные общества, как правило, с момента своего учреждения нацелены на привлечение большего числа лиц к участию в его капитале. Поскольку обычно акционерные общества представляют крупный бизнес, государство максимально заинтересовано в прозрачном регулировании этих отношений.

Проблема предоставления информации о деятельности акционерных обществ всегда была одной из самых острых. Ведь обладание детальной информацией о компании – первая ступенька к контролю как над ее деятельностью, так и над ее руководящим составом. Соответственно мажоритарные акционеры¹ и текущее руководство старались минимизировать такой доступ для всех остальных. А миноритарии², соответственно, стремились получить как можно больше информации. Все это порождало множество судебных споров³.

В силу всех этих факторов вопросам взаимодействия акционерного общества и акционеров регулятор оказывает большое внимание. Причем это внимание подкреплено достаточно жесткими санкциями для акционерных обществ. В настоящей статье мы рассмотрим, как должно строиться общение акционера и акционерного общества, а также какие изменения в порядок этого общения внесло указание Банка России от 28.06.2019 № 5182-У «О дополнительных требованиях к процедурам предоставления акционерными обществами документов или копий документов в соответствии со статьей 91 Федерального закона “Об акционерных обществах”»⁴. Оно сменило ранее действовавшее указание от 22.09.2014 № 3888-У⁵.

Обратите внимание: все правила, о которых мы будем говорить, касаются, прежде всего, публичных⁶ акционерных обществ. К непубличным⁷ они могут быть применимы только «по умолчанию». То есть тогда, когда акционеры не установили иного. В силу п. 13 ст. 91 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»⁸ акционеры непубличного общества могут изменить любые условия и порядок предоставления доступа к информации об обществе (включая сроки и минимальное количество акций, необходимое для получения всех или определенной категории документов). Порядок предоставления документов определяется в уставе АО, решение об изменении такого порядка принимается единогласно. Справедливости ради, стоит заметить, что акционеры достаточно редко пользуются данной возможностью.

Что предоставляем?

Статья 91 ФЗ «Об АО» достаточно жестко связывает количество акций, которыми владеет акционер, и объем информации, который общество обязано ему предоставлять – основную градацию мы показали в Схеме 1. К этому лишь добавим, что акционеры, владеющие ≥1% голосующих акций в непубличном АО, имеют доступ ко всей документации, которую обязано хранить АО (перечень в п. 1 ст. 90 ФЗ «Об АО»), за исключением протоколов заседаний коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) и документов бухгалтерского учета.

Если АО находится в процессе реорганизации, акционеры имеют право доступа не только к документам «родного» общества, но и к документам тех компаний, которые присоединяются или выделяются из общества. Такой вывод в свое время сделал Президиум ВАС РФ⁹.

Акционерное общество вправе определить и более низкие¹⁰ пороговые значения для предоставления протоколов заседания коллегиальных исполнительных органов и документов бухгалтерского учета  (соответствующие положения вносятся в Устав АО, см. Пример 1). Более высокие пороги доступа оно установить не вправе.

Face-контроль

Кому можно предоставить информацию об акционерном обществе? Казалось бы, простой вопрос. Конечно же, она предоставляется акционерам напрямую (либо через доверенное лицо) в объеме, определенном законом. Однако на практике всегда возникают нюансы. Обычно они связаны с  пределением личности запрашивающего информацию, а также с идентификацией права на подобные запросы у подписанта.

Требование о предоставлении информации о деятельности АО должно быть подписано полномочным лицом. Соответственно, при его получении специалист акционерного общества обязан проверить полномочия подписанта, а в некоторых случаях и наличие дополнительных документов, прикладываемых к требованию. Рассмотрим все эти случаи более подробно.

Итак, с требованием о предоставлении информации о деятельности АО могут обратиться:

• акционер (физическое лицо либо юридическое) напрямую. При проверке полномочий подписанта необходимо учесть следующее:
  • для физлица-акционера проводится сверка данных, указанных в требовании о предоставлении документов (Ф.И.О.), с данными реестра акционеров;
  • если представлено требование от акционера-юрлица, необходимо уточнить, является ли человек, подписавший документ тем, кто вправе действовать от имени организации без доверенности. Для этого можно воспользоваться открытой информацией Единого государственного реестра юридических лиц на сайте Федеральной налоговой службы России https://egrul.nalog.ru (см. Рисунок 1). Здесь можно искать не только по наименованию организации, но и по ИНН или ОГРН;
  • является ли обратившееся лицо акционером общества и каким объемом голосующих акций оно обладает. Обратите внимание, АО не вправе требовать от акционера подтверждать какими-либо документами, что он акционер. Исключениями являются обращения от бывших акционеров общества и лиц, чьи права на акции учитывает номинальный держатель. В остальных случаях после получения требования о предоставлении информации акционерное общество должно само запрашивать сведения у реестродержателя¹¹;

• представитель акционера по доверенности. В этом случае проверяют:
  • является ли лицо, ее представившее, доверенным лицом, которое указано в доверенности;
  • является ли доверитель, выписавший доверенность, акционером, обладающим правом на получение информации;
  • оформлена ли доверенность надлежащим образом¹² (мы вернемся к этому вопросу немного позже);
  • и в качестве завершающего штриха проверяем полномочия, которые следуют из доверенности;
• бывший акционер, чьи акции были принудительно выкуплены (ст. 76, 84.7 и 84.8 ФЗ «Об АО»). Кроме проверки, аналогичной вышеизложенной, в этом случае необходимо убедиться, что приложена выписка из ре­естра акционеров, подтверждающая количество акций, находившихся у данного лица в день, предшествующий выкупу акций;
• номинальный держатель¹³, реализуя волеизъявление акционера. При направлении требований он должен предоставить выписку со счета депо, содержащую данные о количестве акций, принадлежащих тому акционеру, который направил запрос. При направлении таких запросов номинальный держатель действует без доверенности¹⁴, однако обществу при получении подобного запроса необходимо проверять полномочия руководителя номинального держателя в ЕГРЮЛ;
• акционер, учет акций которого осуществляется номинальным держателем. Акционер, который прибег к услугам номинального держателя акций, может обратиться к АО и напрямую, минуя посредника. Для этого ему потребуется дополнительно к требованию предъявить еще и выписку со счета номинального держателя, подтверждающую количество принадлежащих ему акций;
• доверительный управляющий акциями. При предъявлении требования он должен будет подтвердить, что акционер наделил его соответствующим правом. Делается это путем предоставления в АО копии (или выписки) из договора доверительного управления.
  Отметим, что и Указание № 3388-У, и Указание № 5182-У содержат недостаточно четкое пояснение в отношении порядка заверения такой копии (выписки). Согласно п. 6 Указания № 3388-У, документ должен быть «заверенным в установленном законодательством порядке». Согласно п. 10 Указаний 5182-У, он должен быть «засвидетельствованным (удостоверенным) в установленном законодательством РФ порядке». Как видите, хотя текст и изменился, главный вопрос остался – кто должен удостоверять верность копии? Вариантов три:
  • нотариус,
  • акционер,
  • доверительный управляющий.

В рамках текущего правового регулирования однозначного ответа на этот вопрос нет. У экспертов мнения так же расходятся. Судебной практики, позволяющей занять однозначную позицию, нет. Наиболее рискованным является вариант с заверением копии договора самим доверительным управляющим (есть риски его злоупотреблений с последующим иском от акционера). Можно лишь нивелировать риски, «расписав» ситуацию в локальном нормативном акте АО, например в Положении о предоставлении информации акционерам. Это позволит при возникновении спора дополнительно ссылаться на волю акционеров общества.

Обратите внимание: документы иностранного держателя или иностранного акционера должны содержать апостиль, а если они составлены на иностранном языке, должен также прилагаться перевод на русский язык, удостоверенный нотариально.

Правильно потребовать – почти искусство!

Предоставление информации осуществляется по письменному требованию. Регулятор в лице ЦБ РФ объясняет, что в таком требовании должно быть (п. 4 Указания № 5182-У):

• Ф.И.О. акционера-физлица или полное фирменное наименование и ОРГН для юридического лица. Иностранная организация должна указать иной идентификационный номер (из реестра иностранного государства);
• способ связи: почтовый адрес и (или) адрес электронной почты (могут быть и дополнительные способы связи: телефон, скайп и т.п.);
• конкретизированный по видам и периоду создания перечень документов, подлежащих предоставлению, а также любая дополнительная информация, которая есть у акционера, и которая позволяет конкретизировать испрашиваемые документы. Многое в этом случае зависит от вида документации и возможности ее идентификации. Например, запрос «протоколы органов управления» может быть расценен как слишком обобщенный. А при получении запроса «протоколы заседаний совета директоров Общества по вопросам одобрения сделок с заинтересованностью в период с 01.01.2019 года по 30.09.2019 года» не остается сомнений в том, какие документы хочет видеть акционер.

• если запрос делает акционер, владеющий менее 25% голосующих акций, то дополнительно указывается деловая цель, с которой запрашиваются документы общества;
• форма предоставления доступа к документам общества. В зависимости от выбранного способа ознакомления еще указываются определенные «особенности доступа» (см. Таблицу 1);
• дата подписания Требования и подпись правомочного лица. Обратите внимание: печать среди обязательных реквизитов не значится.

Образцы требований физлица и юрлица см. в Примерах 4 и 5.

Дело пытаешь, аль от дела лытаешь?

ФЗ «Об АО» обязал акционеров, владеющих от 1 до 25% голосующих акций АО, обосновывать свое требование о предоставлении информации наличием разумной деловой цели. И данному термину дано очень своеобразное определение. Пункт 7 ст. 91 ФЗ «Об АО» указывает нам, в каких случаях такая цель у акционера не может считаться разумной. Формулировки здесь достаточно своеобразны. Так, разумной деловой цели у акционера нет, если:

• он является конкурентом общества либо аффилированным лицом конкурента и запрашиваемый им документ содержит конфиденциальную информацию, относящуюся к конкурентной сфере, и ее распространение может причинить вред коммерческим интересам общества;
• акционер является недобросовестным или имеет необоснованный интерес в получении документов и информации.

Как видите, речь идет не о цели как таковой. Отсутствие разумной цели обоснуется через «личность» акционера. По сути, законодатель имеет в виду: «если знаете, что он плохой (сын конкурента, “редиска”, занимающийся гринмэйлом¹⁵, и т.п.), значит и сейчас он хочет сделать гадость».

В некоторых случаях отказ акционеру на этом основании можно оправдать. Так было, например, в следующей ситуации:

Но отказ акционеру по причине отсутствия у него разумной деловой цели чреват обвинениями в адрес АО в серьезных злоупотреблениях и риском стать участником административного разбирательства – в случае отказа акционеру, которого признают добросовестным.

Мы бы рекомендовали акционерным обществам не злоупотреблять возможностями отказа на этом основании.

Что должно насторожить специалиста АО, рассматривающего требование акционера? Совокупность следующих факторов:

• недавнее приобретение пакета акций;
• объем и избыточность (с точки зрения разумных оценок) запрашиваемой документации;
• запрос документов, явно не имеющих информации, соответствующей заявленной цели;
• запрос документов, прекративших свое действие, отмененных, признанных компетентными органами недействительными.

Каждый из этих фактов по отдельности вряд ли укажет на наличие «криминала», однако когда в одном требовании сходятся хотя бы два – это серьезный повод насторожиться.

В качестве яркого примера, когда заявленная цель не соответствовала запрошенной информации, можно рассмотреть следующее дело:

Что обычно акционеры указывают в качестве деловой цели? На наш взгляд, наиболее распространенным (с вариациями) является запрос документов «для проведения анализа финансово-хозяйственной деятельности и принятия управленческих решений на предстоящем собрании акционеров».

Я – это Я!

Акционер может направить свое требование о предоставлении документов почтовым отправлением. При этом и документы он может так же потребовать направить ему по почте на адрес, указанный в требовании. В этой ситуации у сотрудника АО наверняка возникнет закономерный вопрос – а как мне узнать, кто прислал запрос? Может быть, это и не подпись акционера стоит на требовании?

Чтобы убрать сомнения, многие АО настаивали на предоставлении документа – удостоверения подписи. Причем, как правило, не уточняя, что за документ это должен быть.

Длительное время суды в этой ситуации становились на сторону АО.

Однако в последующем судебная практика качнулась в другую сторону.

Аналогичной позиции придерживается и Банк России, который явно написал, что не предоставлять доступ к запрошенным документам можно только по основаниям, четко указанным в законе¹⁷. Поэтому мы не рекомендуем отказывать в предоставлении документов только на том основании, что нельзя идентифицировать, кем проставлена подпись.

Вместе с тем можно рекомендовать определенный набор действий для минимизации рисков в сомнительных ситуациях. Специалисты общества могут:

• связаться с акционером по каналам связи, указанным в требовании либо имеющимся в распоряжении АО;
• использовать возможность направления запроса-уточнения (п. 20 Указания № 5182-У);
• инициировать подписание соглашения о неразглашении конфиденциальной информации;
• сверить «реквизиты» лица, оплатившего изготовление копий, и того, кто направил запрос.

Естественно, проблема не возникает, если акционер знакомится с документами непосредственно в помещениях АО либо копии вручаются ему лично.

Верь ему как мне!

Основным документом, подтверждающим право доступа к информации для представителя акционера, является доверенность. Она может быть выдана:

• как физическому,
• так и юридическому лицу.

Во втором случае правом осуществления действий от имени доверителя, без дополнительного оформления полномочий, обладает только генеральный директор¹⁸ поверенного. Сотрудникам компании-поверенного потребуется еще одна доверенность – на представительство интересов уже этой компании. Это не будет являться передоверием. Ведь полномочия как были, так и остались у юридического лица. Вторая доверенность подтверждает передачу полномочий уже от другого доверителя (от организации своему сотруднику). Благодаря этому нет необходимости следовать требованию закона о нотариальном заверении передоверия (п. 3 ст. 187 ГК РФ).

Общие требования к доверенности содержатся в ГК РФ (глава 10 «Представительство и доверенность»), дополнительные требования к доверенностям акционеров, связанных с предоставлением информации, есть в п. 1 ст. 57 ФЗ «Об АО». Какие реквизиты должна содержать доверенность:

• наименование документа – «доверенность». Обычно большими буквами в центре листа. К наименованию может добавляться и номер, если акционер – юридическое лицо и в рамках организации нормально поставлен документооборот;
• дата ее совершения – без этого реквизита доверенность не имеет никакой силы. Не важно, в каком формате проставлена дата: «30.09.2019», «30 сентября 2019 года» или «Тридцатое сентября две тысячи девятнадцатого года» (это «нотариальный» вариант). Главное, что дата должна быть;
• данные о доверителе:
  • для физического лица:
    • фамилия, имя, отчество полностью;
    • данные документа, удостоверяющего личность (серия и (или) номер, дата и место выдачи, выдавший орган);
  • для юридического лица:
  • наименование,
  • сведения о месте нахождения,
  • хотя п. 1 ст. 51 ФЗ «Об АО» не требует для юридического лица указания ОГРН или ИНН, в рамках сложившейся деловой практики данные сведения лучше все же включить;
• данные о представителе (аналогично данным о доверителе);
• полномочия, которые предоставляются в рамках доверенности. Доверенность может быть общей (включающей полный набор прав акционера, в т.ч. голосование) или только на получение документов. В любом случае, если мы говорим о доверенности на ознакомление с информацией акционерного общества, в ней должен быть примерно такой текст:

• срок, на который выдана доверенность (если его не указать, то доверенность действует 1 год с даты ее совершения). Эти сведения можно сформулировать, например, так: «Доверенность выдана на три года», «доверенность действует в течение трех лет с даты ее совершения», «доверенность действительна до 30.09.2020» и т.п.;
• подпись доверителя (ст. 160 ГК РФ). Закон не требует, чтобы рядом с личным росчерком стояла расшифровка (собственноручная либо машинописная), однако ее наличие можно смело относить к обычаям делового оборота.

Обратите внимание: закон не требует также подписи представителя. Хотя многие юридические лица и продолжают использовать в своих доверенностях формулировку: «Подпись доверенного лица ___________ удостоверяю», это не более чем дань традиции.

Печать тоже не является обязательным реквизитом для доверенностей, совершаемых от имени юридических лиц¹⁹, впрочем, ее отсутствие как минимум вызовет дополнительные вопросы к предоставившему такую доверенность лицу.

К доверенности, выданной иностранным лицом на территории другого государства и составленной на иностранном языке, должен быть приложен перевод на русский язык, удостоверенный нотариально. Доверенность должна быть легализована и иметь проставленный апостиль. Исключение составляют государства, участвующие в Конвенции СНГ от 22.01.1993 «Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам»:

• Белоруссия, Узбекистан и Казахстан – для этих государств Конвенция вступила в силу 19.05.1994;
• для России – 10.12.1994;
• Таджикистан – 20.12.1994;
• Армения – 21.12.1994;
• Украина – 14.04.1995;
• Киргизия – 17.02.1996;
• Молдавия – 26.03.1996;
• Азербайджан, Грузия – 11.07.1996;
• Туркмения – 19.02.1998.

На практике это означает, что доверенность, удостоверенная нотариусом, например, в Казахстане, не требует апостиля. Понадобится только нотариальное заверение перевода (в России), если она совершена на казахском языке.

Как оформить требование акционера

Посмотрите образцы оформления требования акционера, владеющего более чем 1, но менее чем 25% голосующих акций общества: для физлица – в Примере 4, для юрлица – в Примере 5.

Как акционерам объединиться, чтобы потребовать больше

Что делать акционеру, который хотел бы получить доступ к более широкому спектру документов АО (например, к документам бух­учета), но у него не хватает акций, чтобы преодолеть планку в 25%?

Надо объединяться! ФЗ «Об АО»²⁰ прямо указывает на возможность объединения нескольких акционеров с целью получения совместного доступа к документам общества. Причем как на формальной и долгосрочной основе (корпоративный договор, акционерное соглашение)²¹, так и разово для достижения конкретной цели, например доступа к информации о компании.

В отличие от старого Указания № 3388-У, новое Указание № 5182-У детализирует порядок обращения конгломерации акционеров за документами АО. Причем п. 13 Указания № 5182-У оперирует не термином «акционер», а термином «правомочное лицо», что тоже указывает нам на возможность совместной подачи требования. Участвовать в процессе может акционер, доверенное лицо акционера, доверительный управляющий и номинальный держатель... в любых сочетаниях!

Совместное требование может быть оформлено:

• как один документ, подписанный всеми правомочными лицами, действующими совместно. При необходимости полномочия каждого подписанта должны быть подтверждены прилагаемыми документами;
• как один документ, подписанный единым для всех объединившихся акционеров полномочным лицом. Это может быть:
  • поверенный, действующий по доверенности от лица нескольких акционеров;
  • доверительный управляющий, реализующий волю нескольких своих контрагентов²², либо
  • номинальный держатель, действующий от имени нескольких лиц, счета которых он обслуживает.

  При этом в требовании должно быть указание на всех правомочных лиц, действующих совместно. Естественно, в этом случае лицо, подписывающее требование, должно подтвердить свои полномочия на право действовать от имени каждого из указанных акционеров;

• как несколько документов, каждый из которых подписан одним или несколькими правомочными лицами.

Если требование подписано одним лицом, то и запрошенные документы предоставляются ему – тут все просто. А могут ли объединившиеся акционеры указать несколько почтовых адресов для рассылки пакетов копий документов²³? К сожалению, однозначного ответа здесь нет:

• аргумент «за» звучит так. Пункт 5.1 Указаний 5182-У предусматривает возможность написания в требовании не только одного почтового адреса, но и нескольких почтовых адресов для направления запрашиваемых документов. Значит, можно указать адрес не одного представителя, а каждого из запрашивающих документы акционеров;
• аргумент «против» вытекает из п. 18 Указания 5182-У, где говорится о необходимости отсутствия различий «по существу» заявленных акционерами требований. Хотя термин не расшифрован, логично предположить, что под «существом» понимается обязательная информация, изложенная в требовании, в т.ч. почтовый адрес. И если в нескольких требованиях указан разный адрес для предоставления копий, то их формально можно рассматривать как самостоятельные требования.

Поэтому, во избежание разногласий о соответствии или не соответствии существа требований нескольких акционеров, рекомендуем составлять их по единому шаблону:

• адреса каждого из участников «картеля» надо указать в каждом из требований «через запятую» (Пример 6) либо
• указывать адрес одного акционера (Пример 7), который в последующем разошлет полученные копии остальным участникам «картеля».

Регулятор не акцентирует внимание, однако следуя здравому смыслу, мы должны констатировать, что требования объединившихся акционеров, оформленные разными документами, должны поступить в АО одновременно либо с минимальным интервалом – хотя бы в пределах 5 дней²⁴.

Если этого не произошло, то АО будет определять «кворум» на предоставление документов по тем требованиям, что пришли в рамках этого срока (согласно п. 16 Указания № 5182-У, дата предъявления требования – это дата, на которую приходится окончание 5-дневного срока с даты получения обществом первого из совместных требований). На все требования, которые придут после этого срока, АО должно реагировать как на самостоятельные. Скорее всего, это будет означать отказ в предоставлении документов, т.к. акционеры не наберут необходимого процента голосующих акций для допуска к нужной им документации.

Чтобы избежать сложностей, акционерам желательно собрать все требования вместе и одним пакетом направить их в АО (почтой или курьером). Действующее законодательство не содержит запрета на подобные действия, т.к. отсутствует требование о единовременном подписании документов. Единственное условие – «все требования должны содержать одну и ту же дату, на которую указывается количество принадлежащих правомочным лицам акций общества»²⁵. Это логично.

Образец единого требования, подписанного несколькими акционерами, см. в Примере 7.

В следующих номерах читайте продолжение статьи.

Вы узнаете, когда АО должно направить документы (копии), как их заверить, как обществу организовать ознакомление с оригиналами на своей территории, как можно уменьшить аппетиты акционеров,

как акционерному обществу потом доказать факт исполнения своих обязательств.

Объясним также, как известить акционера об отсутствии запрашиваемых документов, как организации защитить конфиденциальную информацию, как грамотно отказать акционеру.